略论专利权的刑法保护.docx

略论专利权的刑法保护一、专利制度及专利权刑法保护的依据(一)专利制度与专利权专利制度萌芽于13世纪的英国当时的英国皇家对新近的发明或者新引进英国的技术授予在一定时期内的垄断权以特许令的方式奖励在技术上有创新并为社会带来利益的人们。到了15世纪地中海沿岸的贸易交往日趋发达为了能够吸引掌握先进技术的人才很多国家开始着手建立保护新技术的法律制度。1474年威尼斯城邦共和国元老院颁布了世界上第一部专利法虽然该法律文字不多但已经勾勒出了现代专利法的轮廓。到了16世纪至17世纪工业革命席卷欧洲英国在1624年颁布了《垄断法案》该法案被认为是世界上第一部具有现代意义的专利法。随后美国在宪法中确立了保护专利技术的原则并于1790年颁布了专利法法国在1791年颁布了专利法。俄国在1812年西班牙在1826年德国在1877年相继颁布了专利法。专利制度的历史沿革伴随着生产发展和科技的进步从某种意义上说专利制度的诞生和专利法的诞生是人类社会法律制度选择的必然结果。专利制度导致专利权的产生专利等知识产权的本质特征在于其客体的非物质性。从法哲学的角度分析非物质性决定了知识产品一旦脱离了生产者的保密控制范围从理论上说任何人都有可能通过学习而占有它此时专利权人便不能以传统的对物的支配的方式获得财产收益洛克所说的财产权劳动论也就不再适用。这种情形恰好是在鲁索、康德财产权社会契约理论的解释范围内因为“同一个事物对于前者可以理解为对事物的占有;对于后者则可以理解为对同一对象的纯粹法律的占有。”专利权恰恰就是这样一种权利它一旦公开后人人都可以占有的客观情况对于专利权人来说是充满危险的。因而迫切需要一种社会机制能够保护这种无形财产并控制其复制和传播。这种机制就是建立在社会公认基础之上的国家及其法律。于是专利法通过确认专利发明人的劳动赋予了其在一定时期内对于发明创造的独占实施与利用等权利从而激励专利发明人不断研究和开发新技术进而增进全社会的福利。由于专利权大多涉及以自然科学为基础的科技发明创造因此很多人夸大了其自然科学的属性。事实上专利权作为一种以营利为目的的垄断实施权其本质就是一种财产权。《TRIPS协议》也在其序言部分强调:承认知识产权是私权。从我国《专利法》第11条、第12条的规定可以看出专利权对于专利权人的意义在于专利权人通过垄断实施专利技术而获得使用费这是典型的经济利益的体现无疑是财产权的体现。专利权的内容大致可以概括为以下几项:一是专利权人享有实施其专利技术的独占实施权;二是专利权人有禁止他人实施其专利技术的权利;三是专利权人有处分其专利的权利。可以说三项权利都是专利权财产权属性的不同实现形式。而独占实施权是专利权人最核心的权利因为对技术的垄断实施和由此产生的专利权限、专利转让权等才真正发挥了专利权的财产性功能。(二)专利权刑法保护的法理依据和现实依据刑法的目的是保护法益预防犯罪。如果不对犯罪行为加以规制那么势必导致某种法律保护的社会关系遭到破坏进而影响社会稳定。专利权由一国的专利制度审批并予以确认相关的专利法通过设定权利和义务的方式平衡专利权人与其他社会主体之间的利益分配和负担从而使得专利权人和其他社会主体的自我利益也得以实现。然而权利的实现需要义务主体为或不为一定行为来保证这就必须以国家强制力为后盾。为了维护专利权人与其他社会主体之间的利益平衡国家会启动一整套包括刑法在内的规则机制来协调这种关系。专利权刑法保护需考虑适当性。刑法是公法其所关注的对象是社会的公共福利比如说国家安全、经济制度、社会经济秩序和公共秩序等等;或者是与每一个公民切身利益息息相关的问题比如公民的人身权、民主自由权、财产权等等。当一种法律制度本身没有从根本上受到威胁或者用其他法律制度本身的制裁手段就足以保证其正常运行时就不存在国家应用刑罚的空间这也是刑法谦抑性的体现。因此从这一层面说刑法的广泛性和保障性为专利权的刑事保护提供了可能;同时也必须注意到刑罚权的动用必须是在运用其他法律手段不能保护某种权益不得不动用刑事法律的时候。也就是说某些涉及专利权的违法行为尽管有社会危害性而且可能很大但基于罪刑法定的刑法原则也不能视为犯罪。就我国现行专利制度来看针对通常涉及专利侵权的违法行为国家主要是通过提供民事救济和行政救济的方式维护专利领域的秩序以保护专利权人的合法权益。2000年至今我国法院受理专利案件数量增长近三倍专利法也做出了多次修正经济和社会的发展对专利权的保护提出了更高的要求。然而与专利法的不断修改相比我国相应的刑事立法却依旧没有改变涉及专利权的违法犯罪行为日益增加使得司法实践遭遇法律滞后的瓶颈为改变这种现状完善专利权的刑事法律保护就具有重要的现实意义。专利权的刑法保护是国际通行的做法。随着世界贸易组织成立而生效《T