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商业信托的法律特征及规制

彭插三

一商业信托的界定和特征

(一)商业伯托的界定
狭义上的商业信托(buainestrust),亦称普通法信托或麻州信托(~sachusets
trusts)因其起源于美国麻州而得名!在此种狭义的商业信托范畴中,商业信托的概
念为:∀一个为了就信托财产享有受益权的凭证持有人的利益,以契约成立的非公司的
企业经营组织,其财产由受托人持有并管理#从广义而言,商业信托包含了为一系列
宽泛的商业目的而使用信托的情形,包括商业和投资信托养老金信托雇员福利信
托环境保护信托证券化信托不动产投资信托以及共同基金信托
本文在一个较为宽泛的范畴内来研究商业信托,从内涵而言,这种界定上的商业
信托主要具备商业投资目的信托经营形式和企业组织化运作这三大法律特征;而从
外延而言,此种界定的商业信托不仅包含了前述的狭义商业信托,而且也包含了各种
投资信托形态即商业信托为以信托方式经营商业或获取利益分配所成立的一种非
公司型的企业经营组织其基本运作方式为受益人出资形成信托财产,由受托人进行
管理处分,而受益人取得受托人所发行的受益凭证,就受托人管理处分信托财产收益
享有请求分配的权利
∃二)商业信托的法律特征
商业信托可谓集中了信托运作方式与企业组织经营的特点,受益人受托人的法
律构架以及信托财产所有权和利益的分离均体现了信托运作方式的显著特征;而受益
权凭证的发行人为保障受益人权益实现的受益人大会保管人等机构的设置,则无一
不体现出企业组织经营运作的法律特征来

彭擂三,北京工商大学法学院讲师,博士
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加.切岭川肠呻朋如,13Del.J.CorP.L.(198).
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商业信托的法律特征及规制

1.以信托运作方式为基础
(l)利益与所有相分离的制度设计商业信托运作下,信托财产由多数人投资财
产构成,由受托人进行专门的管理,可以克服传统的委任管理方式的繁琐这正是由
于委托人设立信托时,已将信托财产移转于受托人,受托人取得名义上的所有权,而享
有完全处分权,所以在实务上信托较单纯委任提供更多弹性便利而适用在多数人委托
管理的场合商业信托受益人以出资获得受益权凭证进行收益,而免除与信托财产投
资管理等一切相关风险,此种特征即为信托制度中利益与所有相分离的原则在商业
信托中的体现
(2)信托财产独立性使商业信托为独立运作的法律实体对于商业信托是否为
独立运作的法律实体,则有较为统一的认识,即认为商业信托是基于信托法理,以信托
契约成立的有别于公司的企业经营组织,不具有法人格,但系属法律实体!商业信
托并未如公司一样经注册由法律创设而成,而由契约当事人约定而成;∋商业信托的
双重所有权设计机构中,亦由受托人作为信托财产的所有人,对外进行交易,而非如公
司一般,直接以公司为主体对外进行交易所以,从商业信托的设立以及对外交易的
主体来看,商业信托尚不符合法人主体资格的地位
虽然商业信托并未法人化,但考虑到商业信托,以契约方式建立,具有执行机关
代表机关(受托人)和意思机关(受益人),这区别于简单的合同关系,作为一种企业经
营组织,与公司独资合伙等企业经营组织具有显著区别;尤其是,从信托制度中信托
财产独立的原则角度来看,信托财产区分于委托人(受益人)受托人的个人财产,具有
独立运作的特征,即商业信托具有一定法律实体的地位商业信托享有法律实体的地
位,源自于信托财产独立的特征,而这种法律特征又构成了商业信托组织化运作的
基石
(3)信托财产追踪权对受益人权益提供保障信托制度的特别设计还体现在受
益人对信托财产所享有的追踪权,即在受托人违反信托处分信托财产的情况下,为保
护受益人的利益,衡平法允许受益人在一定的条件下追踪,并从第三人手中取回信托
财产或信托财产的其他转化形式,但在向受托人请求损害赔偿和追踪信托财产这两种
救济手段之间,只允许受益人择一行使
大陆法系从固有的物上代位概念出发,强调信托财产在不同时间里无论形态发生
怎样变化,均不影响其属于信托财产的法律性质而英美法系则从救济的角度强调只
要信托财产处于可辨认的状态,受益人就有权向任何收到信托财产的人追踪信托财产
(但不知情且支付了对价而购买信托财产的善意第三人除外)
受益人对信托财产的追踪权形成对受托人的有效控制,也保障了信托财产的独立
性和完整性,这同公司形态下法人独立财产权的赋予所实现的效果是类似的
2.商业信托运用了企业组织的运营方式各国法律发展至今,通常为企业经营提
供了各种商业组织形态,通常认为法律提供的商业组织形态,包括了公司合伙有限
责任合伙信托等最为典型的企业经营组织形态为公司,这种形式曾经出现了