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第一章夏商时期的法律制度一、关于国家与法的起源的一般理论法律是社会生产发展到一定阶段上随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法再从习惯法到成文法的演变和发展过程。法律产生的过程受宗教、道德的极大影响因此刚刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。(一)夏代说:(夏有乱政而作禹刑)《左传》(二)商代说(三)尧舜时代说即原始社会末期说皋陶造法《竹书纪年》(四)折中说夏代说1、夏朝已经建立了公共权力(夏后氏百官;牧正、车正、庖正;军队、监狱)2、夏朝已建立了税赋制度首领的权威在向国家过渡的过程中日益加强①舜“流共工于幽州放欢兜于崇山窜三苗于三危殛鲧于羽山四罪而天下服”。②“禹朝诸侯于会稽之上防风之君后至禹斩而戮之。”(国语·鲁语)法源于天说法源于苗民说法源于皋陶造律说法源于定分止争说法源于习惯说刑起于兵说刑起于兵古人经常兵刑并提兵即战争。刑起于兵说的是刑与战争分不开。所谓“大刑用甲兵”指最重的刑罚是实行军事讨伐有兴师问罪之意。①刑罚起源于战争。(用刑手段、刑具)②刑法起源于战争。(师出以律、甘誓)③司法官起源于战争。(司寇、士师、廷尉)第二节夏朝的法制简况一、夏朝的法律形式禹刑(《尚书·甘誓》大战于甘乃召六卿。王曰:“嗟!六事之人予誓告汝。有扈氏威侮五行怠弃三正天用剿绝其命。今予惟恭行天之罚左不攻于左汝不恭命;右不攻于右汝不恭命;御非其马之正汝不恭命。用命赏于祖;弗用命戮于社。予则孥戮汝。”"威侮五行"就是不敬上天"怠弃三正"就是不重用大臣。"用命赏于祖;弗用命戮于社"指努力奉行命令的便在先祖的神位前颁行赏赐;不努力奉行命令的便在社神的面前给予惩罚。此处五行应读五行(heng)指的是五种德行:金木水火土。这是五行(xing)最初的含义。五行是我国2000多年以来传统文化中最基本的架构对中国人的宇宙观、世界观、日常生活影响深远。五行(xing)即指:五种元素;五种能量;五种德行。而五行作为五种德行最早出现在《甘誓》中最初读heng汉代为避文帝刘姮之讳改读为五行(xing)。董仲舒有言:故五行(xing)者五行(heng)也。在左边的不好好向左打在右边的不好好向右打驾车的人不能使马走正道服从命令的要在祭祀时予以奖赏不服从命令的不但本人丧命还要把你们的儿子杀掉。二、立法思想1.王权神授“有夏服天命”2.“天命、天罚”三、立法内容原始的礼由习惯演化为法礼——禮见面作揖与打拱叩拜与婚礼刑名yìfēiyuè墨、劓、剕(刖)、宫、大辟。(奴隶制五刑)奴隶制“五刑”墨劓剕战国中期。据《史记》载孙膑齐人是军事家孙武的后代。曾与魏将庞涓一起学兵法。庞涓自以为才能不及孙膑便暗中让人召孙膑到魏国。“庞涓恐其贤于己疾之则以法刑断其足而黥之欲隐勿见”。孙膑被断足后方察觉庞涓的阴谋遂设计逃出魏国后计杀庞涓。《史记·孙子吴起列传》宫大辟3.“昏、墨、贼杀。”《尚书》《夏书》载:“昏、墨、贼杀。”据叔向解释“昏”罪即自己做了坏事而窃取他人的美名;“墨”罪即贪得无厌败坏官纪;“贼”罪即肆无忌惮地杀人。这三种罪都要处以死刑。公元前528年据《左传》载晋国的刑侯和雍子争夺畜地的土田调解了很久也没有成功。于是韩宣子命令叔鱼来处理这个案子认为罪过在雍子。雍子为了贿赂叔鱼就把女儿嫁给他。叔鱼宣判刑侯有罪刑侯发怒在法庭上将叔鱼和雍子杀死。韩宣子询问叔向如何处理这件事叔向说:“三人罪状相同杀了活着的人而暴尸死者暴尸就可以了。雍子明知自己的罪还要用女儿贿赂叔鱼以换得胜诉;叔鱼出卖法律刑侯擅自杀人;他们的罪状相同。自己有了罪而掠夺别人的美名是错贪婪而败坏职责就是墨杀人而没有顾忌是贼皋陶的刑法规定:昏、墨、贼杀应法办。”于是杀死刑侯并暴尸把叔鱼、雍子的尸体也暴陈于市。二、司法制度1.司法机关(1)君主:(2)大理中央的司法官称“大理”地方司法官称“士”基层则称“蒙士。”2.监狱(1)圜(圆)土:夏朝监狱的通称。(2)夏台、均台:中央特别监狱。第三节商代的法律制度(公元前16世纪----公元前11世纪)商朝还从血缘上找到自己上帝代理人的合法依据。《诗经》上有:“天命玄鸟降而