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国际商法的概念分析论文国际商法作为一门大学课程自20世纪60年代以来已在国外的一些大学中开设多年。[1]在我国随着近年来对外经济工作的不断扩大不仅一些大学开设了国际商法课程而且尤为引人注目的是国际商法已成为许多行业和部门人士学习法律的重要内容而受到普遍重视。与此同时“国际商法”一词在各种场合被频繁使用冠以国际商法名称的书籍也屡见不鲜。[2]于是不断有对国际商法感兴趣的大学学生、研究生和社会各界人士提出如下一些问题：什么是国际商法？怎样理解国际商法概念的内涵和外延？国际商法是否同国际法、国际经济法或民法、经济法一样是一个独立的法律部门？笔者认为这些问题的出现反映了我国对外开放事业的深入发展对法学研究不断提出新的课题和新的要求。而正确地认识和把握这些新课题推动和繁荣我国的法学研究事业正是我们法学理论研究工作者的职责所在。鉴于此笔者拟对国际商法的概念从理论上进行初步的探讨不妥之处请读者批评指正。关于国际商法概念的研究综合考察国内外学者散论于各种著作中对国际商法概念的说明笔者认为国际商法的概念可有广义和狭义两种下文分别予以阐述。一、从广义上看国际商法是调整国际商事关系的各种法律规范的总和是一个独立的法律部门。第一按照法学的一般理论划分法律部门的主要标准是法律规范所调整的社会关系凡调整同一种类社会关系的法律规范就构成一个独立的法律部门。[3]国际商法就是作为调整国际商事关系这一特定的社会关系而独立存在的法律部门。所谓国际商事关系是指某种商事关系其主体不论是个人、法人、国家政府或国际组织只要这种商事关系的当事人分属于两个以上不同的国家或国际组织或其所涉及的商事问题超越一国国界的范围这种关系就可称之为国际商事关系。用以调整所有这些国际商事关系的法律规范就属于国际商法的范畴。具体将举凡涉及商事关系的国际公法规范国际经济法规范当事人自愿接受的国际商事惯例或冲突法规范国际商事公约或条约国内商法中的国际性规范都应包含在内。对法律部门的划分除以法律所调整的社会关系作为依据和主要的标准外由法律规范的性质所决定的法律调整方法的异同也是一个重要的补充标准。举一个明显的例证刑法作为一个独立的法律部门这从未引起过争议但刑法显然不是调整同一种类的社会关系的而是调整由于犯罪所破坏的多种社会关系的几乎涉及一切法律部门的调整对象。但其调整方法却是单一的刑罚手段。这是其它法律部门所不具有的调整方法。同样基于国际商事法律规范的性质所决定的国际商法的调整方法是多样性的有不同于其它法律部门调整方法的显著特征。国际商法的调整方法既包括协商与调解等调整方法也包括仲裁与诉讼等调整方法既包括国内法的调整方法也包括国际法的调整方法。因此从法律调整方法的角度考察也可说明国际商法是一个独立的法律部门。在讨论国际商事法律问题时有必要对国际商事法律中的“商事”一词进行说明。“商事”一词是国际贸易交往中的一个重要的惯常用语。一般来说国际组织或国家都对“商事”一词尽可能做广义的解释。如根据联合国国际贸易法委员会在起草《国际商事仲裁示范法》时就“商事”一词所作的注释[4]具有商事性质的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务的贸易交易；销售协议商事代表或代理；保付代理；租赁；咨询；设计；许可；投资；融资；银行业；保险；开采协议或特许权；合营企业或其它形成的工业或商业合作；客货的航空、海洋、铁路或公路运输。美国加利福尼亚的《国际商事仲裁和调解法典》则仿照《国际商事仲裁示范法》罗列了18种属商事关系的事项：（1）提供或交换商品或劳务的交易；（2）销售协议；（3）商事代表或代理；（4）开采协议或特许权；（5）合资或其他形式的工业或商业合作；（6）客货的航空、海洋、铁路或公路运输；（7）建筑；（8）保险；（9）许可；（10）保付代理；（11）租赁；（12）咨询；（13）工程；（14）金融；（15）银行；（16）资料或技术的转让；（17）知识或工业产权、包括商标权、专利权、版权和软件程序权；（18）专业服务。[5]另根据我国加入1958年订于纽约的《关于承认和执行外国仲裁裁决的公约》时作出的商事保留声明中提到的“商事”的概念包括货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故等。[6]因此我国关于“商事”一词的解释也是一种比较广义的解释。国际商法就是规范各种商事主体在上述国际“商事”领域活动的法律。第二从国际商法的产生看国际商法从一开始就是作为一个独立的法律部门出现的。它最初所调整的商事关系就不是一国国内商人之间的商事关系而是跨国界的、不同国家商人之间的国际商事关系。