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合同法合同与合同法概述第一节合同概述一、合同的概念＊大陆法系：合意说法民101条：“契约为一人或数人对另一人或另数人承当给付某物、作或不作某事的义务的合意。〞＊英美法系：许诺说?合同法重述?〔第2版〕条：“合同是一个许诺或一系列许诺违背它将由法律给予救济；履行它是法律所确认的义务。〞我国现行法：1．?民法通那么?第85条：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同受法律保护。〞＊最广义合同说、广义合同说、狭义合同说2．?合同法?第2条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。〞“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。〞二、合同的法律性质1．是以意思表示为要素的民事行为〔法律行为〕。2．是两方以受骗事人意思表示一致的民事行为〔法律行为〕。合同＝合意？合同关系理附随义务理关系合同理3．合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的民事行为〔法律行为〕。三、合同与契约1．我国历史上：契约＞合同合同契2．我法中：合同／违约金／违约责任3．我国理中：契约＝合同4．学说：合同≠契约合同：意思表示方向一致的协议共同行为；契约：意思表示方向相反的协议。四、合同的相对性〔一〕含义是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力对于合同关系之外的第三人不具有约束力。〔二〕内容1．主体的相对性2．内容的相对性3．责任的相对性?合同法?21条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的应当向对方承当违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷按照法律规定或者按照约定解决。〞〔三〕打破1．债的保全制度：代位权与撤销权。2．买卖不破租赁：?合同法?第229条“租赁物在租赁间发生所有权变动的不影响租赁合同的效力。〞3．涉他合同包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。4．第三人损害债权。5．责任五、合同原那么根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的除法律另有规定外需要有双方当事人之间的合同〔德民第305条〕。六、准合同罗马法：无因理、不当得利等法民：不当得利、无因理英美法：quasicontract≈不当得利七、从身份到契约从契约到？身份？契约：法学／经济学／哲学第二节合同的分类一、典型合同与非典型合同1．区分：法律对合同关系是否设有并赋予一个特定的名称。〔1〕典型合同／有名合同：法律对其设有并赋予一定的名称。设立典型合同的作用：A.任意性规定的补充作用B.强行性的保护作用〔2〕非典型合同／无名合同：法律未设特别规定也未赋予一定名称。2．区分意义〔1〕法律适用不同典型合同：?合同法?分那么／其他相关法律——?合同法?总那么——法律行为的规定。非典型合同：?合同法?24条：“本法分那么或者其他法律没有明文规定的合同适用本法总那么的规定并可以参照本法分那么或者其他法律最相类似的规定。〞〔2〕典型合同须具备法律规定的特定形式才能成立或生效二、双务合同与单务合同1．区分：双方当事人是否互负给付义务。〔1〕双务合同：双方当事人互负对待给付义务。不完全双务合同：无偿委托合同〔2〕单务合同：仅一方当事人负担给付义务。A.仅一方负有义务对方不负任何义务的合同如单纯的赠与。B.双方当事人虽然都负有义务但不构成对待给付关系如附义务赠与。2．区分意义〔1〕双务合同适用合同履行中的抗辩权规那么。〔2〕风险负担不同：双务合同的风险负担：A．交付：B．合理分担：C．债务人：?合同法?48条：“因标的物质量不符合质量要求致使不能实现合同目的的买受人可以回绝承受标的物或者解除合同。买受人回绝承受标的物或者解除合同的标的物毁损、灭失的风险由出卖人承当。〞三、有偿合同与无偿合同1．区分：当事人获得权益是否须付出对价。〔1〕有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时必须向对方支付对价。〔2〕无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时不必向对方支付对价。A.确定的有偿合同：B.确定的无偿合同：赠与合同C.可为有偿亦可为无偿的合同：自然人之间的借款合同、保合同、委托合同。有偿／无偿≠双务