外贸纠纷处理程序及预防之律师实务.pdf

外贸纠纷处理程序及预防之律师实务关键词外贸纠纷处理程序预防律师实务作者简介：李长平北京德和衡（邯郸）律师事务所合伙人。中图分类号：D926.5文献标识码：ADOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.049我国加入世界贸易组织后参与国际贸易的机会也越来越多尤其是在经济全球化的背景下贸易纠纷、贸易摩擦也日渐频繁那么针对外贸纠纷的相关法律也必须要完善。外贸纠纷处理程序完善的基础上还需要制定相关的律师预防机制这样才能够更好的避免纠纷促进各国贸易往来与经济发展。一、外贸纠纷处理程序（一）协商协商时通常有两种方式一种是双方自己协商另一种是邀请第三方加入作为中间调解人员不论哪种协商方式只要双方达成共识达成协议签定《和解协议书》那么纠纷结束[1]。一些地区如果有外事机构、商会也可以申请由这些机构进行调解如宁波外事机构。律师参与当事人协商过程中需要做好下面两点：第一点要保证协议书的内容清晰准确并且要具有较强的履行性协议书后附条件、期限等条款更要做到全面考虑不留疑虑。如“待日本公司售出玩具后及时支付”这句话就不清晰因为何时玩具能够售出并不知道属于一个未知数。第二点涉及到有第三方中间人参与协商律师可以建议当事人写成《调解协议书》然后再拿着《调解协议书》向法院申请将《调解协议书》进行司法确认这样其就具有强制执行力。（二）仲裁、诉讼程序仲裁、诉讼对于律师来讲就如家常便饭也是其发挥作用的主要场地但是涉外案件与国内案件之间存在很大的区别所以律师需要尤为注意。如果当事人双方在经过协商之后双方不能达成共识签定协议那么就需要考虑提出仲裁或诉讼针对国际公约和我国法律规定进行分析会发现仲裁比诉讼的优势更明显下面针对仲裁和诉讼的优劣进行比较。1.案件管辖权问题仲裁委员会和法院属于两个部分两者之间存在很多不同点案件管辖权就是一种一个由于法院存在等级之分其属于一个系统的机构而仲裁委员会却不是它属于一个独立机构和行政机关没有隶属关系各个仲裁委员会之间也没有隶属关系也没用等级之分当事人针对案件的情况可以按照《仲裁法》的相关规定来做出选择。如果当事人申请仲裁需要达到以下条件：持有有效的外贸合同并且在合同中需要有清晰和明确约定一旦发生争议选择仲裁方式解决纠纷仲裁机构的选择也要明确。这一案例中需要对照外贸合同确定合同当中是否明确了仲裁方式并且明确列出仲裁委员会为杭州市仲裁委员会如果合同当中明确这两条信息那么云和县这家公司就可以根据《仲裁法》来向杭州市仲裁委员会提出仲裁申请。2.对办案人员的选择权问题办案人员的选择上仲裁和诉讼之间也不同如果选择诉讼那么当事人对法院审判庭的组成人员没有选择权这些都是由法院确定法官之间有序排班;但是选择仲裁方式当事人有权从仲裁庭中选择一名仲裁员。3.上诉权利问题当事人如果选择诉讼方式在法院做出判决以后如果对判决不服对于法院的判决可以再次提出上诉上诉次数为一次;但是仲裁不然没有上诉的问题其实行“一裁终裁”。4.调解问题调解制度属于我国解决纠纷问题的一种特色方式在国际上也通常交流经验。我国对调解十分重视我国的最高法院下发过很多这方面的文件如《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》这个意见同样适用于解决外贸纠纷。当事人不论选择仲裁还是诉讼[2]调解都存在于各个程序当中。但是律师应该明白两者存在一个不同点：一个是依据调节结果来确定文书一个是根据调解的协议内容来确定文书这两种方式分别是法院和仲裁。5.申请执行问题律师在当事人申请诉讼或者仲裁以后不仅要帮助受益人争取相关利益还要保证当事人的利益能够获取这就需要律师额外关注判决书或裁决书是否能够被执行因为这是影响当事人利益的直接问题。如果案件结果需要向外国法院申请执行那么律师首先要保证判决書被外国法院的承认。因为国际上的其他国家可以对我国的判决书和栽决书进行拒绝这是因为我国和该国没有签定司法协助条约。律师在给当事人提供服务时应该注意《承认及执行外国仲裁裁决公约》国际上很多国家都签定了公约其被各国所认可所以在本公约内的国家都会承认我国的判决并且执行。上面提到的案例中云和县公司在完成仲裁之后拿到栽决书以后可以向日本法院申请执行我国的判决这是因为日本国也签订了上述公约。6.仲裁时效问题对外贸易的仲裁时效和国内贸易的仲裁时效不一致律师应该明确这一点通常对外贸易的仲裁时效是4年这个出处为《合同法》第一百二十九条