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我国现行离婚损害赔偿制度评析
离婚损害赔偿制度是我国2001年修改《婚姻法》时的一个亮点，它是在众多期待的目光中出台的，有人也称之为婚姻感情伤害赔偿制度。这一项赔偿制度，是一项过错惩罚与损害相结合的救济制度，通过强制过错一方对无过错一方给予经济赔偿的方式，以保障无过错一方离婚后得以弥补因对方过错造成的损害。但具体的操作以及赔偿数额，具体标准，全国尚无统一规定，各地实践中对此都是按自己的实践经验办理。下面，就我国离婚损害赔偿制度的规定，执行现状及存在的问题与对策予以简单评析，以期抛砖引玉。
一、我国对离婚损害赔偿制度的法律规定。
关于我国的离婚损害赔偿制度主要规定于《婚姻法》第46条，该条规定：“有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”重婚，指的是根据我国法律规定构成重婚罪的情况，违反了我国的一夫一妻婚姻家庭制度，导致离婚的。家庭暴力，指的是行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。什么是“有配偶者与他人同居”呢？最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题的解释（一）规定：“有配偶者与他人同居的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”“损害赔偿”的项目，该司法解释也做出了规定，包括物质损失和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。
是不是只要一方有《婚姻法》第46条规定的重婚、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员的，无过错方就可以向过错方主张损害赔偿呢？并不是那么简单。我国的婚姻感情伤害赔偿之所以又叫做离婚损害赔偿，正是基于有过错方有了前述过错行为，导致了离婚的，才应该给予损害赔偿，如果夫妻双方不离婚，过错方就是有《婚姻法》第46条规定的情形，也不产生赔偿的问题。因此，最高人民法院关于《婚姻法》适用有关问题解释（一）规定，承担婚姻法第46条规定的损害赔偿责任的主体为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。在离婚诉讼中，如果人民法院审理认为当事人夫妻感情并未完全破裂，还没有达到离婚的程度，则有可能判决不准离婚，在判决不准离婚的案件，因为没有达到“导致离婚的”这一程度，对当事人的离婚损害赔偿请求同样不予支持。说的简单点，婚没判离，损害赔偿也得不到支持。所以，对于那些过错方有《婚姻法》第46条的情形的，如果双方不提出离婚，无过错方单独依据该条主张损害赔偿的人民法院更不会支持，连案件都不会受理。
同时，最高人民法院还规定，人民法院受理离婚案件时，应当将《婚姻法》第46条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。而且，在适用《婚姻法》第46条时，还应当区分不同的情况，做出不同的处理。一是符合《婚姻法》第46条规定的无过错方作为原告基于该条规定，对过错方的过错行为提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出；二是无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚，也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼；三是无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时无过错方未提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。
二、我国离婚损害赔偿制度的执行现状。
在2001年《婚姻法》修改后，2002年8月，中国法学会对离婚损害赔偿制度的执行情况做过调查，在北京、哈尔滨和厦门，司法实践中适用离婚损害赔偿的案例很少。在哈尔滨的100件离婚案件中，共有24件提出离婚损害赔偿，但是没有一件获得法院支持。主要原因是证据不足；一是认定家庭暴力证据不足；二是认定遗弃证据不足；三是认定与他人同居证据不足。在厦门，一共调查了近400个案例，仅有4个案件记载了离婚损害赔偿的具体诉讼请求和审理结果。这4个案件的请求权行驶人均为妻子，其中1个案件以一方有法定恶习屡教不改为由诉请赔偿；2个案件以《婚姻法》第46条中未明文列举的所谓“其他理由”诉请赔偿；1例以配偶与他人同居为由诉请赔偿。审理结果显示，仅有1例获得人民法院支持。
2001年5月到2002年5月，北京市怀柔区人民法院共审结离婚案件417件，其中提出损害赔偿请求的257件，但实际判决支持赔偿请求的只有3件，占提出损害赔偿请求的1.17%，赔偿额为2万元，均为婚外同居引起的离婚案件。而到2003年底，北京市朝阳区人民法院，石景区人民法院没有判过一例离婚损害赔偿案件，海淀区人民法院，西城区人民法院，宣武区人民法院和北京市第一中级人民法院也只有1例到几例。
三、我国现行离婚损害赔偿制度存在的问题及对策。
离婚损害赔偿制度的确立，体现了对