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国际工程合同争议的解决

FIDIC是国际咨询工程师联合会制定并推荐使用的《土木工程施工合同条件》等一系列合同示范文本的总称，是目前国际工程项目中运用最广泛的通用标准和规范性文件。作为土木工程合同“圣经”的FIDIC国际工程合同，曾经广泛运用于中国对外承包工程企业实施的国际工程项目中。为顺利完成合同要求，FIDIC在红皮书补充规定中引入了争议解决委员会（DAB），并制定了较为详细的规则。DAB方式是一种介于工程师决定和仲裁或诉讼之间采用争端裁决委员会(DisputeAdjudicationBoard)解决工程争议的方式，本质上属于非诉讼纠纷解决方式ADR(AlternativeDisputeResolution)的范畴。在使用DAB方式解决国际工程争端时，选择适用法律非常重要。本文将围绕DAB方式过程中的，协议法律适用、实体规则法律适用和程序规则法律适用三方面进行分析。一、DAB协议的法律适用问题DAB协议是由业主、承包商和DBA每一成员签定的协议，确定委托DAB解决工程纠纷。DAB协议的法律适用问题，旨在需求解决根据哪一国法律来确定DAB协议的效率问题。DAB协议作为从合同与主合同的关系，如果DAB协议中有规定的管辖法律，则适用双方协议的国家法律或国际法律规约；如果在协议中没有具体规定，根据DAB意思自治的性质，可以类比参考国际商事仲裁协议的“仲裁条款独立性”理论。其意即：尽管仲裁条款是主合同的一项条款，但它与主合同是两个彼此独立或分离的合同。仲裁条款具有保障当事人通过寻求某种救济借以实现合同权利的特殊性质，具有必然的独立性。其有效性不受主合同有效性的影响。即使主合同有效，仲裁条款仍然有效。由此，从合同DAB协议适用的法律应独立于主合同的适用法律条款。如此一来，如何解决根据哪一国法律来确定DAB协议的效率问题？FIDIC合同在《争议裁决协议书普通条件》中规定“因本争议裁决协议书或与之有关的，或因对其违反或其终止或失效而引发的任何争议或索赔，应根据国际商会仲裁规则，由一位按这些仲裁规则任命的仲裁员毕竟解决”。既然按照仲裁方式解决，笔者认为可以借鉴国际上通行的作法——适用仲裁裁决作出地国，即适用DAB争议裁决委员会所在地国的法律。1958年《纽约公约》、1961年《欧洲公约》和1975年《美洲公约》都规定，如果双方当事人没有指定适用于仲裁协议的法律，则依作出裁决地国家的法律仲裁协议为有效时，可拒绝承认和履行仲裁裁决。但适用DAB争议裁决委员会所在地国的准据法在实践中也会遇到国际工程合同争议的解决2被告：中国建筑公司被告：美国集团公司1993年3月5日，中国建筑公司通过招投标获得美国集团公司高级商务楼建设工程的设计、施工权。1993年4月12日双方在美国签订一份《建筑工程承包合同》.合同商定：1、商务楼工程的设计、施工全部由中国建筑工司承包负责，承包人保证工程质量达到美国建筑工程质量要求。2、美国集团公司作为发包人保证按合同商定领取工程款，逾期付款承担每日10万美元罚金并工期顺延。3、发包人承担建筑材料、机器设备的购买，1993年5月28日前交舆承包人，逾期承担每日10万美元的罚金.。4、建筑施工期为1993年6月1日至1995年5月30日，逾期竣工承担每日罚金10万美元。5、工程总造价为4100万美元，1993年6月1日前先领取30%预支款，1994年6月30日前再领取30%，验收合格后10日内付清余下40%。6、争议解决，按诉讼方式在美国法院起诉，适用美国实体法和程序法。合同履行过程中，发包人提供的建筑材料、机器设备未能按期交于承包人，导致承包人没法按期施工，要求清查发包人逾期交货的责任.。发包人告知：其在英国某公司购买的建筑材料、机器设备，已收到卖方的装船通知，到港时间为1993年5月26日，价格条件是CIF（洛杉矶)。提单等单据也寄送至美国集团公司所在地的信誉证开出行，现迟迟未收到货物，其也不明缘由。发包人毕竟收到货物的时间在1993年8月14日，拖延工期76天。承包人要求发包人承担逾期提供建筑材料、机器设备的责任并工期予以顺延。发包人不同意，理由是海上运输蒙受大风暴，货物迟到属不可抗力，英国卖方不承担责任，运输方也不承担责任，当然其作为买方也不承担任何责任。最初，承包人虽经努力施工，工期伦拖延30天，于1995年6月30日竣工。工期质量得到发包人验收认可，但在结算工程款时发包人要求扣除30天逾期罚金300万美元。承包人提出异议，双方发生辩论。中国建筑公司根据合同商定诉讼至美国法院，美国法院根据其法律规定判决发包人胜诉，中国建筑公司应领取罚金300万美元。评析：（经验教训）中国建筑公司在本案败诉的关键，就是《建筑工