刑法制定的合理性研究.doc

本资料来源搜集与网络和投稿如有侵权牵扯利益关系请告知上传人联系删除。刑法制定的合理性研究2021年全国人大常委会通过了《中华人民共和国刑法修正案（七）》（以下称修正案（七））对刑法中涉及贪污贿赂犯罪、破坏社会主义市场经济秩序犯罪、侵犯公民权利犯罪、妨害社会管理秩序犯罪、危害国防利益犯罪的一些条文作了修改并增加了一些新的犯罪。总之这次对刑法的修正贯彻了我国构建和谐社会的背景下确立的宽严相济的基本刑事政策强化了刑法的人权保障机能体现了科学发展观以人为本的核心思想刑法的价值在和谐社会的追求中得到统一。一、宽严相济维护社会整体秩序宽严相济刑事政策是我国的基本刑事政策贯穿于刑事立法、刑事司法和刑罚执行的全过程是惩办与宽大相结合政策在新时期的继承、发展和完善是司法机关惩罚犯罪预防犯罪保护人民保障人权正确实施国家法律的指南。刑法修正案（七）很好地贯彻了宽严相济的刑事政策坚持罪责刑相适应原则加重了某些严重危害社会犯罪的处罚力度也同时降低了某些犯罪的法定刑有利于维护社会公平正义实现安定秩序。（一）宽严相济降低绑架罪法定刑与以往刑法修正加重对重点犯罪的处罚相比这次修正案的一大亮点就是根据司法实践对绑架罪增加了一款从轻处罚的量刑规定。修正案出台前刑法第239条对绑架罪规定的最低刑期是10年如此之重的刑罚没有贯彻“罪责刑相适应”原则轻罪不能轻罚。处罚过重刑期起点过高无法给犯罪人以后退的余地使刑法失去感召作用。最为突出的就是犯罪嫌疑人在实施绑架行为后又因为某种原因释放被害人的情形应该受到鼓励和支持但法律没有将其规定为减轻情节不利于国家对犯罪嫌疑人的谈判进而也不利于被害人的人身安全。《刑法修正案（七）》修改了绑架罪的最低法定刑增加了一个“情节较轻”的法定刑幅度即情节较轻的可以判处五年以上十年以下有期徒刑并处罚金其刑罚略重于普通抢劫罪的法定刑符合罪责刑相适应的基本原则也与国际上很多国家和地区刑法的规定相一致。《刑法修正案（七）》在对绑架罪处以较轻刑罚的设置上不像其他国家的刑法明确规定要求行为人要主动释放人质而是采取一种具有类型性、抽象性和综合性的规定“情节较轻”。在《刑法修正案（七）》通过之后最高人民法院和最高人民检察院还没有对“情节较轻”作出统一的、权威的司法解释可能引发司法实践中法律适用不统一、量刑不均衡等司法适用的困惑。在这种情况下“什么是情节较轻哪些情况属于情节较轻。”只能委任于司法人员的个案判断和学者的各自解释。（二）彰显反腐决心扩大受贿罪主体范围在刑法修正案（七）出台前根据刑法规定以及刑法理论单独构成受贿罪的主体只能国家工作人员非国家工作人员不可能单独构成受贿罪。但在现实生活中一些国家工作人员的配偶、子女打着老公、老子的旗号为请托人办事谋取不正当利益收受请托人财物事发以后配偶、子女说收财物为他人谋利益之事是背着老公、老子办的老公、老子说不知道此事使案件难以处理。此外一些已经离职的国家工作人员虽已不具备国家工作人员的身份但他们或者其近亲属及关系密切的人利用其在职时形成的影响力通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取不正当利益自己从中索取或者收受财物。这些行为严重败坏了党风、政风和社会风气应作为犯罪追究。但是这些行为由于不能构成共同犯罪若要处理就缺乏法律依据。为此有必要单独设立新罪名。另外我国已批准了《联合国反腐败公约》公约第18条对影响力交易犯罪也作了明确规定要求各缔约国将“公职人员或者其他任何人为其本人或者他人直接或间接索取或者收受任何不正当好处以作为该公职人员或者该其他人员滥用本人的实际影响力或者被认为具有的影响力从缔约国的行政部门或者公共机构获得任何不正当好处的条件”规定为犯罪。其中的“公职人员或者其他任何人”就包括国家工作人员、离职的国家工作人员及其配偶、子女、亲朋好友等非国家工作人员。为适应反腐败的需要刑法的有关条文规定应当修改完善与公约衔接以有利于我国履行承担的国际公约义务。正是基于上述两个原因我国《刑法修正案（七）》规定：在刑法第388条后增加一条作为第388条之一：“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人通过该国家工作人员职务上的行为或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件通过其他国家工作人员职务上的行为为请托人谋取不正当利益索取请托人财物或者收受请托人财物数额较大或者有其他较重情节的处三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的处七年以上有期徒刑并处罚金或者没收财产。”“离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条