XX市中级人民法院XX市劳动争议仲裁委员会劳动争议处理意见_.docx

XX市中级人民法院XX市劳动争议仲裁委员会劳动争议处理意见XX市中级人民法院、XX市劳动争议仲裁委员会劳动争议研讨会纪要（一）2010年4月29日XX市中级人民法院民四庭、XX市劳动争议仲裁委员会就《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》施行以来劳动争议仲裁与审判中疑难问题结合省仲裁委、省高院《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委（2009）47号）的理解与适用进行友好会商。现将已形成的统一意见下发供参考。一、加班工资争议（一）加班事实的证明问题1、涉及加班费的案件中应当区分制度性加班和临时性加班等不同情形合理分配举证责任。制度性加班在相对固定的企业生产、经营时间表框架内依据轮班工作制度劳动者证明出勤即已证明日常工作时间范围内存在的加班事实；临时性加班的劳动者其日常工作时间表符合国家标准工时制必须以其他证据证明存在日常工作时间之外的加班事实。2、劳动者证明加班事实的相关证据由用人单位持有的人民法院及仲裁机构应责令用人单位提供用人单位不提供的应由其承担不利的法律后果。但用人单位能够证明劳动者属于掌握考勤、工资支付记录等特定岗位人员的除外。（二）加班工资计算标准的确定1、加班工资的计算标准按照《XX省工资支付条例》第六十四条的规定执行。2、工资单记载加班时数和加班工资数额或者工资单未记载加班时数但根据单列加班工资数额可推算加班时数劳动者未在合理期限内提出异议均可以作为用人单位支付加班工资的证据。对异议期有约定或者用人单位规章制度另有规定的从其约定或者规定。3、加班时数记录不全的可以双方确认或者被证明的部分加班时数资料推算追溯期内的加班时数但有证据证明推算明显不合理的除外。（三）计件工作的劳动者加班工资的计算1、用人单位执行计件工资的应当确定合理的劳动定额和计件报酬标准。2、计件工资中用人单位确定合理劳动定额标准或者保底工资可折算为合理定额标准的且超出定额部分的单位计件报酬高于正常工作时间内计件报酬标准的可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。3、计件工资中用人单位既无劳动定额又无保底工资标准的经计算劳动者单位自然时间内工资超过当地最低工资标准1.5倍的可以认定用人单位已支付的工资包含延时加班和双休日加班工资。二、劳动合同解除的若干问题（一）用人单位以劳动者严重违反规章制度等为由解除劳动合同l、用人单位以劳动者严重违反规章制度等解除劳动合同应给予劳动者申辩机会以符合基本的正当程序要求；用人单位不能证明已给予劳动者申辩机会劳动者主张用人单位违法解除劳动合同的应予支持。用人单位是否已给予劳动者申辩机会应根据劳动者过错行为是否处于持续状态综合判断。2、用人单位确有证据证明劳动者严重违反规章制度等被解除劳动合同的但未履行《劳动合同法》第四十三条规定的通知工会义务如果用人单位在仲裁裁决前将解除合同的事由通知工会并得到工会认可的可以认定其解除劳动合同的行为有效；未组建工会的用人单位应当将解除劳动合同的事由向全体劳动者公示。3、劳动者不能胜任工作应当以招聘要求结合岗位特征比较劳动者的工作表现综合判断。4、在劳动争议案件审理过程中劳动者与用人单位对哪一方提出解除劳动合同或者终止劳动关系的事实发生争议的由主张解除劳动合同或者终止劳动关系的一方负举证责任。5、用人单位未按规定向劳动者出具解除或者终止劳动关系的证明给劳动者造成损害但数额无法确定的按不低于当地最低工资标准结合具体案情裁量；劳动者未通知用人单位擅自离职的除外。（二）基于用人单位过错劳动者提出解除劳动合同1、劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定通知用人单位解除劳动合同的用人单位应当向劳动者支付经济补偿。2、对基于用人单位过错的审查以劳动者书面通知解除劳动合同时列明的事由为限。劳动者以用人单位存在拖欠或克扣加班工资提出解除劳动合同时在追溯时限内因计算误差产生加班工资的欠付累计不超过1000元的用人单位应补足加班工资计算的差额但不作为用人单位的过错。劳动者非因用人单位原因提出解除劳动合同事后又主张用人单位过错要求经济补偿的不予支持。3、劳动者提出解除劳动合同时未列明解除的具体事由视同非因用人单位原因提出解除劳动合同。但劳动者受胁迫等违背真实意思的情形除外。（三）劳动争议处理期间的损失赔偿1、用人单位违法解除或者终止劳动合同的处理决定被依法撤销后应当按照劳动者的原应发工资标准按月赔偿劳动者的损失。但劳动者确有过错仅因情节不够严重或者用人单位