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跨国并购中的反垄断法律问题研究
摘要：跨国并购现已成为国际投资的主要方式。跨国企业通过并购提高市场占有率，增强市场支配地位和国际竞争力。对东道国而言，则可以引进资金、先进的技术和管理经验。但是，跨国并购最有可能造成的负面影响是形成垄断，影响东道国市场的公平有序竞争，对东道国经济安全造成危胁。因此，东道国对垄断性跨国并购进行反垄断管制非常必要。
关键词：跨国并购、发垄断、规制制度
1.跨国并购概述
跨国并购实质上是企业并购的一种类型。根据企业并购活动所涉及的范围是在一国之内还是跨越国境，企业并购可以分为国内并购和跨国并购。跨国并购是在国内企业并购的基础上产生的，所以要了解跨国并购的基本概念，就应从一般意义上的企业并购概念开始。
1.1企业并购的定义
并购是兼并（merger）和收购(acquisition)的简称。兼并一词在《大不列颠百科全书》解释为“两家或更多独立企业公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司”。[1]
收购是指企业用现金、债券或股票购买另一家企业的部分或全部资产或股权，以获得该企业的控制权。收购的对象一般有两种，即股权和资产。收购股权是购买一家企业的股份，收购方享有目标公司相应的权益，同时也承担相应份额的债务。资产收购是指对目标企业资产的购买，不涉及其它的权益。
兼并和收购的最重要的区别是，兼并活动中被兼并方的法人实体不复存在，而收购活动中被收购方的法人实体地位仍可存在。除了上述区别以外，兼并和收购有很多的相似之处，其中最为典型的相似点是兼并和收购都是以获得目标企业的控制权为目的的，因而人们通常把兼并和收购合称为“并购”。[2]
1.2跨国并购的定义
跨国并购又称为跨境并购或国际并购，是指一国跨国性企业为了达到某种目标，通过一定的渠道和支付手段，将另一国企业的所有资产或足以行使运营活动的股份收买下来，从而对另一国企业的经营管理实施实际的或完全的控制行为。
跨国并购是由国内并购发展而来的，它是国内企业并购的延伸，是一个涉及到两个以上国家的企业、两个以上国家的市场和两个以上国家的法律制度的并购。其中“一国企业”是并购发出企业或并购企业，“另一国企业”是被并购企业，也叫目标企业。跨国并购的渠道，包括并购企业直接向目标企业投资，或通过目标企业所在地的子公司进行并购两种形式；它的支付手段，包括支付现金、从金融机构贷款、以股换股等方式。
1.3跨国并购行为
1.3.1跨国并购行为的概念
反垄断法中的跨国并购，它并非一般经济意义上的兼并，是一个比较宽泛的概念。一般而言，反垄断法不因为并购形式的不同而适用不同的法律规则。只要并购行为能够造成市场的集中，可能给竞争带来危害，就有可能成为反垄断法关注的对象。跨国并购垄断行为就是指，跨国并购一方通过并购在东道国形成商业垄断格局的行为。其实，跨国并购并不一定会产生垄断行为，而只有当跨国并购足以形成商业垄断格局的时候，才能称之为跨国并购垄断行为。[3]
1.3.2跨国并购的主要垄断行为表现
（1）滥用市场支配地位行为。这主要是跨国企业间在纵向关系中利用优势地位限制竞争的行为。通常包括:限定转售价格、搭售和独家交易等。
（2）价格歧视。包括两种情况,一种是卖主为挤垮竞争对手而选择特定地区,进行压价销售;二是卖主没有正当理由而对交易条件相同的若干买主实行不同的价格。跨国企业通过在相关市场上的竞争优势地位,操纵市场价格,通过掠夺性定价排挤竞争对手或者在价格上的差别待遇,进一步强化自己的垄断地位。
（3）联合限制协议(又称卡特尔)。包括横向限制竞争协议和纵向限制竞争协议。在国际竞争环境下,若两个或两个以上跨国企业间通过订立并购协议,共谋或联合,纵向操纵不同层次的制造或销售领域,由此在国际市场上惟我独尊,将对国际贸易产生直接重要影响。
（4）知识产权的垄断。各国知识产权法都不同程度地赋予知识产权所有人具有垄断权或规定知识产权垄断的豁免权,目的是鼓励发明创造以推动社会进步。但如果这种垄断权利的行使超过了法律规定的限度就成为反垄断法规制的内容。尤其是大型跨国企业,它们本身掌握和操纵着先进的核心技术,在技术贸易领域它们具有绝对的主导权,因此在知识产权上利用不合理的价格、地区或数量范围限制、搭售以及不合理的交叉许可安排等排挤竞争对手,以达到控制市场的目的。[4]
2.国外并购反垄断立法制度分析
2.1相关市场的认定
相关市场指当事人开展竞争的范围或区域。相关市场包括产品市场、地域市场、时间市场。产品市场也称为物的市场，确定产品市场就是确定相关市场包括的产品范围，即确定哪些产品在市场上相互竞争，划定产品市场的中心问题是如何确定判断商品或服务的“同一性”和“替代性”标准。地域市场也称为空间的市场，确定地域市场就是确定相关市场的地域范围，即确定相同或同类产品相互竞争的地域场所，界定地域市