FIDIC《施工合同条件》下默示条款在业主索赔管理中应用.pdf

FIDIC《施工合同条件》下默示条款在业主索赔管理中的应

用

摘要：文章以默示条款为中心和切入点，介绍了默示条款与合

同解释原则，并对业主索赔理论进行了阐述，最后重点从业主责任

默示条款及承包商责任默示条款两个方面，围绕工期t、费用c及

利润p，对fidic《施工合同条件》通用条款中的默示条款在业主

预防索赔、反驳索赔、主动索赔中的具体应用进行了阐述。

关键词：fidic《施工合同条件》，合同管理，业主索赔，默示

条款

引言

fidic合同条件属英法法律体系下的合同范本，被广泛运用于国

际金融组织贷款项目、合同谈判、以及各类合同的对比分析中，长

期而复杂的国际工程项目实践证明，它所具有的国际性、通用性及

权威性使其成为国际上公认的典型的合同条件之一。本文将从业主

索赔管理的角度，在新版fidic施工合同条件下，重点对合同默示

条款在索赔管理中的具体应用进行分析研究，为业主在预防索赔和

处理索赔上提供合同依据及解释。

1默示条款

合同条款是体现合同当事人双方意愿的，它规定了合同当事人

双方权利义务关系、内容、范围，以语言文字及图表为其表现方式

的构成合同文本的基本单位[[[]胡林龙.合同条款初探[j].河北

法学，2004，(3)：13-15]]。合同条款可以按照它具体的表现形

式分为：明示条款和默示条款。

默示条款指的是，合同条件中尽管没有明确说明索赔相关的权

利和内容，但能够按照逻辑、惯例推定出引申的双方的责任和义务，

并联系相关明示条款确定索赔内容的合同基本单位[[[]杨宇，谢

琳琳.略论建设工程施工合同之承包商合同默示义务条款[j].企业

经营管理，2007，（11）：110-113]]。

2默示条款与合同解释

合同解释，指的是对于合同内容的含义的理解、探讨。默示条

款与合同解释的关系：前者是后者的重要客体。不同场合发生的争

议，需要合同解释的客体也不尽相同：

①在犹豫合同语言文字的表达模棱两可导致争议的场合，合同

解释的客体也就是引起争议的条款内容本身;

②在合同语言与合同双方其中一方的真实意愿不符时，解读该

方当事人内心真意即成为合同解释的任务;

③在因欠条款缺失，而导致当事人双方的权利义务关系模糊

时，合同解释的重点客体是补充漏订的合同条款;

④在条款内容违反法律要求，而需要变更合同、并修订规则的

场合，不适法的条款内容即是合同解释的客体。

默示条款之所以成为合同解释的重要客体，是因为其目的主要

是通过对默示条款的解释而实现。

默示条款的合同解释也有其独成一派的特点：

①填补合同的漏洞，是默示条款解释的核心目的

②默示条款的解释，主要是对默示条款适用范围的解释，而非

其内容

3默示条款与业主索赔管理

3.1业主索赔管理

业主索赔行为的目的，实质上有两个方面：

①部分或全部驳回承包商的索赔要求；

②利用合同条款自己的各项权利，争取自己的利益。

基于以往的研究及实践，甲方的索赔管理的基本内容主要可以

从三方面分析：积极防御、合理反驳、主动索赔[[[]刘松,范海平.

业主在工程建设中如何防范索赔和进行反索赔[j],江苏水

利,2002,(3):27-28.]]。

在处理工程索赔事件时，业主应该遵循的原则包括：

①时间限制的原则

根据fidic施工合同条件中对于承包商在索赔的事件第一次发

生之后28天之内，应通知工程师其索赔的意向，同时交一份索赔

意向的副本给业主这一规定而言的[[[]张水波,何伯森.fidic新

版合同条件导读与解析[m],北京：中国建筑工业出版社,2003.]]。

②引用证明的原则

依据fidic施工合同条件中对于承包商所提出的每一项的索赔

都必须伴随着充分的、合理的证明的材料，从而表明承包商对该项

费用具有索赔的资格，且数额的计算的方法和过程准确、合理这一

规定而言的[[[]宋宗宇.建设工程索赔与反索赔[m],上海：同济大

学出版社,2007.]]。

③初始延误的原则

索赔事件的责任属于先者承担索赔责任一方的原则[[[]赵浩.

建设工程索赔理论与务实[m].北京：中国电力出版社,2006.

作者简介:张涛男1970年9月工程硕士土建工程

]]。

④风险共担的原则

根据fidic施工合同条件中，对于对外界的风险分配相对地合

理这一规定而言的，共同承担风险的原则是合同风险分配特点的具

体体现[6]。

⑤赔付实际损失的原则

施工过程中，某工作出现了影响一方的利益或造成一方的损失

的情况时，需要按照实际发生的损失对其进行费用、工期的补偿

[6]。

3.2业主预防、反驳及主动索赔构成

据第20.1款做出的规定，及违约损害赔偿的有关理论，