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劳动合同法解释保密义务和竞业限制.pdf

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劳动合同法解释保密义务和竞 业限制 劳动合同法解释：第二十三条【保密义务和竞业限制】 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合 同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产 权相关的事项。 对负有保秘义务的劳动者，用人单位可以在 劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限 制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在 竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动 者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单 位支付违约金。 第二十四条——竞业限制的人员限于用人单位 的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密 义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用 人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反 法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后， 前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类 产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单 位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事 同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 【解释】本条是关于劳动者的保密义务和禁 业限制的规定。 劳动法22条，劳动合同当事人可以在劳动 合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。 反不正当竞争法第十条第三款规定，本条所称的 商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带 来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措 施的技术信息和经营信息。因此商业秘密包括两 部分：非专利技术和经营信息。如管理方法，产 销策略，客户名单、货源情报等经营信息；生产 配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信 息。商业秘密关乎企业的竞争力，对企业的发展 至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存。商 业秘密和其他知识产权（专利权、商标权、著作 权等）相比，有着以下特点：第一，商业秘密的 前提是不为公众所知悉，而其他知识产权都是公 开的，对专利权甚至有公开到相当程度的要求； 第二，商业秘密是一项相对的权利。商业秘密的 专有性不是绝对的，不具有排他性。如果其他人 以合法方式取得了同一内容的商业秘密，他们就 和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者 既不能阻止在他之前已经开发掌握该信息的人 关系的侵害商业秘密的情形作了规范。第二，在 存在劳动关系的情形下，现有法律对商业秘密的 保护都有一个前提，即都是劳动者自营或者为他 人经营，不包括劳动者到其他企业中工作的情 形。公司法第一百四十八条规定，董事、监事、 高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章 程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第一百四 十九条规定，董事、高级管理人员不得有未经股 东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或 者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他 人经营与所任职公司同类的业务；擅自披露公司 秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。董事、 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归 公司所有。如反不正当竞争法规定的是经营者， 根据该法第二条的规定，经营者是指从事商品营 利性服务的法人、其他经济组织和个人。第三， 不同法律对商业秘密的保护范围不同。反不正当 竞争法的保护面宽，这主要体现在三个方面：首 先是反不正当竞争法对侵害主体的资格没有限 制，所有知晓商业秘密并违反约定或者规定的劳 动者，都可以构成侵害商业秘密。公司法规定的 侵害主体为董事、高级管理人员。刑法则规定的 是国有公司、企业的董事、经理。其次是反不正 当竞争法既保护非专利技术，也保护经营信息。 而公司法和刑法则主要保护商业机会，商业机会 包括经营信息，但不包括非专利技术。最后是反 不正当竞争法不仅规范劳动者工作期间的保守 商业秘密行为，而且规范劳动者离职后的保守商 业秘密行为。而公司法和刑法只是规范劳动者任 职期间的保守商业秘密的行为。 获得商业秘密的合法手段包括：独立开发获 得；合法购买；从公开渠道观察获得；合法接受 许可获得及通过反向工程获得等。 劳动关系具有特定的人身属性，由劳动者对 用人单位忠诚义务演化出劳动合同的保密义务 （忠诚义务在英国法上被法院视作劳动合同的 默示义务），并进而扩展为竞业限制或竞业禁止。 竞业禁止条款蕴含了用人单位的财产权益和劳 动者的劳动权利两者的矛盾，成为一个必须依据 法律来调整的问题。 本条规定，对负有保守用人单位商业秘密义 务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密 协议中与劳动者约定竞业限制条款。在劳动合同 解除后，不得使用或者披露信息的义务包含生产 的秘密环节，以及足以构成商业秘密的其他信 息。要确定究竟哪些信息在劳动合同解除后，劳 动者仍然负有不得披露和使用商业秘密的义务， 必须考虑以下因素：劳动性质。如果劳动过程中 要经常性地处理秘密文件，劳动者显然要承担比 一般劳动者更多的忠诚义务。也就是说，除了信 息类型的限制之外，劳动者的身份和职位也会影 响到竞业禁止条款的效力。如果劳动者在劳动过 程中由于同客户的