国际商法 绪论.doc

绪论
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20第一章绪论
第一节世界的法律

一、历史上的法系–各国法律在内容或形式体系上的相似集群或流派。
（一）五大法系说埃及法系、中华法系、印度法系、罗马法系、英国法系。（一战之前）
（二）七大法系说增，社会主义法系阿拉伯（伊斯兰）法系英美法系。（二战之后）
另外，还有十大法系说增加非洲法美洲法南太平洋法等等

附：迷失的法系---举世闻名的《汉谟拉比法典》，及其巴比伦法系？

二、法的本质与源泉
（一）法的本质---正义与公平？
附件；法国的水裁判，和中国的廌（獬豸）裁判。古代“灋”的解释。
1、神学派——认为法是神的意志。
2、自然法学派——认为法是人们基于自然性质的理性的契约。
3、历史法学派——认为法是“民族精神”。
4、马克思主义认为——法是统治阶级的意志。
5、社会法学派：法律追求社会效果，是不确定的，给法下一个完整的定义是不可能的。

（二）法的源泉
1、客观规律----如交通规则中的车辆分向行使、红黄绿灯的设置等。
2、主观选择----如交通规则中的车辆行使的左右选择。
因偶然、习惯、任意等，但更多是因道德伦理观念及知识水平管理经验等左右下的选择。
例如未成年人生理知识教育---科学与色情的界限规定？

三、当代世界法律形式
（一）各国国内法：
1成文法（法律、有权解释、授权立法）；2习惯法（认可法）；3判例法（法官法）。
（二）国际法1、国际条约；2、HYPERLINK"http://baike.baidu.com/view/468569.htm"\t"_blank"国际习惯法；3各国承认的一般HYPERLINK"http://baike.baidu.com/view/18824.htm"\t"_blank"法律原则。
（三）联合国制定的规范性文件（国际公约的性质）
如：《联合国宪章》(1945)；《国际法院规则》(1945)、(1978)；《日内瓦和平解决国际争端总议定书》(1949)；
《建立世界贸易组织协定》(节选)(1994)；《联合国海洋法公约》(节选)(1982)；《保护臭氧层维也纳公约》)(1985)；《联合国气候变化框架公约》(1992)。

第二节当代两大法系与中华法律文化的复兴
一、大陆法系概念及其结构；
(一)起源与发展
希腊法，以立法者分：1国法（贵族法）；2官法（执政官）；3平民法（经营法）。
罗马法，十二铜表法—查士丁尼国法（民法）大全，与中国秦律-大清律例类似，诸法合一。

(二)当代经典----
1、法国法，分：民、商、刑、民诉、刑诉五法典。
2、德国法，分：基本法、民、商、刑、诉讼法五法典。后经济法、财政法、劳动法、社会法。
3、日本法，分：宪法、民、商、刑、诉讼法、法院组织法。1907年形成六法。
4、瑞士法，分：宪法、民、刑、社会法、诉讼法等，《民法典》于1912年1月施行。
5、意大利法：1865年《民法典》、1882年《商法典》。1942年的民法典将二者统一。
6、中国台湾继南京政府：宪、民、商、刑、民诉、刑诉。形成宪、行、民、刑、民诉、刑诉。
(三)比较
1、成文、有层次重多级分类结构，如五法、六法的大类划分；
2、民商分立和民商合并1\分立法国德国日本；2\合并意大利瑞士中国台湾

二、普通法系概念及其结构
(一)起源与发展
1、早期欧洲普遍存在的习惯法；
2、英国的普通法、衡平法，又称判例法；
3、美国建国后的新增大量成文法。参考：商法典P162

（二）当代经典
1、美国的成文法如宪法、统一商法典、模范公司法、反垄断法、产品责任等
2、英美的判例法
萨洛蒙诉萨洛蒙公司(1897)确认法人独立；
基尔福汽车公司诉霍恩（1933）揭开法人面纱；
3、国际商事惯例如国际贸易术语统一信用证国际货物买卖公约等
(三)比较
1、有习惯法-判例法、有制定法-成文法，内容丰富，但经济活动方面统称商法，无民商之分。
2、英国法成文法，趋于稳定，如香港公司法长期未修改；
美国成文法，伴随着经济学的发展（凯恩斯的国家干预经济学和制度经济学如科斯等），快速发展，如土地法，谢尔曼法，劳工法，产品责任法、班萨斯法案等等。

三、中国的法律文化
（一）起源与发展
1、尧舜禅让，大禹建国（世袭帝制开始，夏商周，形成周礼）。
春秋法家及老庄之外的孔墨诸家的伦理学说，魏国李悝《法经》，及其同时期郑国等的立法。
2、秦律汉律唐律，大清律例，发达的封建法制。
3、国民南京政府《六法全书》，落后的资本法制---注重财产效益的法制。
（二）中国的法律体系---平行分类
我国法律分为七大类：
1、宪法及相关法；
2、行政法；
3、民法、商法；
4、经济法；
5、社会法；
6、刑法；
7、诉讼及非诉讼程序法。
（三）中国的法律渊源（法律形式）---