法理学复习资料.pdf

优质文本法理学复习资料一、法律的区别于其他社会标准的根本特征和共有特征特有特征1、具有国家意志性，由国家制定或认可2、以权利、义务；权力、职责为内容3、具有国家强制性，由国家强制力保证实施4、具有可诉性，指法律具有被任何人在法定机构中通过争议解决程序加以运用，以维护自身权利的可能性。〔1〕可争讼性，是指法律可以用来起诉、辩论以及其他权利的救济依据。〔2〕可裁判性，是可以作为司法机关裁判的依据。5具有程序性:立法、执法、司法、选举、监督共有特征：1标准性：规定人们可以做什么、应该做什么、不能做什么2、概括性〔普遍性、普遍适用性〕:指法作为一般的行为标准在国家权力管辖范围内具有普遍适用的效力和特性,包含两方面的内容：1/18优质文本〔1〕法的效力的广泛性：法律的对象是一般的或抽象的某一类人和事。在一国范围内，任何人的合法行为无一例外受法的保护，违法行为受到制裁。〔2〕法的效力的重复性：法律在同样条件下可以反复使用。法不能为某一特殊事项或行为而制定，也不能因一次性适用而终止生效。二、法律的开展规律1、神法人法2、身份的法契约的法3、不成文法成文法4、族群之法世界之法三、法律移植1概念一个国家或地区有选择地引进、吸收、同化其他国家或地区的法律，使之成为本国法律体系的有机组成局部，以弥补本国法律的缺乏。2.法律移植的必然性和必要性(1)社会开展和法律开展的不平衡性决定了法律移植的必然性；2/18优质文本(2)市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性；(3)法治现代化既是社会现代化的根本内容，也是社会现代化的动力，法律移植那么是法治现代化的一个过程和途径；(4)法律移植是对外开放的应有内容。3.法律移植的特点〔1〕不同国家之间的横向交流〔2〕以输入国对被移植国的法律的研究、分析和评价为前提〔3〕包含引进、吸收、同化和改造等方式和程序。4、影响法律移植的因素〔1〕自然因素：地理、气候、人口〔2〕经济因素：经济体制、经济兴旺程度、所有制〔3〕政治因素：意识形态、政体、国体、权力配置〔4〕文化因素：民族文化背景、法律文化四、法律渊源与当代中国法律的正式渊源概念3/18优质文本〔1〕法律渊源的概念:法律标准的来源或源头，又称法源。它是法的效力来源，包括法的创制方式和法律标准的外部表现形式〔2〕分类：根据本身是否具有法律效力。如果具有国家法律效力的是主要渊源；不具法律效力，仅具有一定说服力的，是次要渊源。主要渊源〔正式渊源〕:制定法、判例法、国际条约次要渊源〔非正式渊源〕：习惯、法理、学说〔3〕法律渊源的类别：制定法判例习惯法理法学家的学说国际条约和协定宗教教义和戒律〔4〕当代中国法律的正式渊源：1宪法2法律3中央法规〔行政法规和军事法规〕4地方法规章〔一般地方法和特殊地方法:民族自治地方自治条例和单行条例经济特区的单行经济法规特别行政区法规〕5规章〔部门军事政府〕6国际条约当代中国非正式法的渊源：判例政策习惯法理五、不同法律渊源的特定主体〔一〕宪法〔全国人大〕〔二〕法律根本法律〔全国人大；代表3000人左右〕4/18优质文本一般法律〔全国人大常委会，委员175人左右〕〔三〕中央法规行政法规：国务院制定军事法规：中央军委制定〔四〕地方法1、一般地方法：地方性法规省、自治区、直辖市、较大的市〔省政府所在地的市、国务院批准的较大的市、经济特区所在地的市〕的人大及其常委会制定的法律2、特殊地方性法规〔1〕民族自治地方的自治条例和单行条例➢制定机关：自治地方的人民代表大会〔2〕经济特区的单行经济法规制定机关：经全国人大〔常委会〕授权，经济特区所属的省及所在地的市的——人大〔常委会〕：海南、新疆、广东、福建、深圳、珠海、汕头、厦门、喀什5/18优质文本〔3〕特别行政区的法律立法机关制定；依法保存的原来法律〔五〕规章1、部门〔部委〕规章制定机关：国务院各部委效力：低于宪法、法律、行政法规2、政府〔地方政府〕规章制定机关：省级政府；省级政府所在地的市；国务院批准较大市；经济特区所在地的市政府3军事规章制定机关：中央军委各部、军兵种、军区〔六〕国际条约(我国参加或缔结的)名称包括条约、公约、协定、和约、盟约、换文、宣言、声明、公报等。六、法律的分类6/18优质文本(一)、法律的一般分类1、成文法和不成文法：根据法律的形式成文法是经由立法权的国家机关制定和认可，并以法律条文作为表现形式的法律。又称制定法。不成文法是指非经过立法机关制定、不具有法律条文形式，但具有法律效力的法。包括习惯法和判例法。不成文法可以通过文字来表现，但不像成文法那样具有标准化的成文形式。2、根本法和普通法：根据法律的地位根本法是一个国家的宪法，即根本大法，它在一国的法律体系中具有最高的法律效力，须经严格的程序制定和修改，规定国家、社会和公民生活中最根本的问题。普通法是根本法以