认定偷税罪应注意的问题.doc

认定偷税罪应注意的问题（一）偷税罪与漏税的界限偷税罪是一种故意犯罪行为，表现为行为人明知自己有纳税的义务，而采取种种手段，达到不缴或少缴税款的行为。行为人偷税的主观方面只能是故意，必须出于不缴或者少缴应纳税款或已扣、已收税款的目的。过失行为导致不缴或者少缴税款的不成立本罪。偷税罪的客观方面表现为采取欺骗、隐瞒等各种手段不缴或少缴应纳税款或已扣、已收税款。漏税是由于行为人对税收规定、财务会计制度不了解，或由于疏忽大意漏报应税项目等过失行为，而导致不缴或少缴应纳税款的行为。偷税罪与漏税在客观方面的表现有相同之处，都是造成了不缴或少缴应纳税款的结果。但两者有着本质区别，即在行为人的主观方面，偷税罪是一种故意犯罪，其主观恶性大，为了达到不缴或者少缴税款的目的，不惜损害国家利益，具有较大的社会危害性。而漏税是一种主观过失，主观上没有犯罪的故意，其主观恶性小，所以不能以犯罪论。（二）偷税与税收筹划的界限税收筹划又称纳税筹划，通常是指节税，指在符合或不违反现行税法的前提下，纳税人通过对经营、投资、理财活动的事先筹划和安排，使企业本身税负得以延缓或减轻的一种活动。它充分利用税法中提供的一切优惠，在诸多可选的纳税方案中择其最优，以期达到整体税后利润最大化。从法律上讲，依法纳税是纳税人应尽的义务，而依法进行税收筹划也是纳税人应有的权利。它的最大的特点就是合法性和公开性。所以税收筹划是一种合法行为，不是偷税行为，应给予鼓励和提倡，因为利润的增加有利于企业调整产业结构和投资方向，提高企业的经营、管理水平。（三）以解释为依据，正确处理“真空地带”问题根据《刑法》第二百零一条第一款的规定：“纳税人采取……的手段，不缴或者少缴应纳税款，偷税数额占应纳税额的１０％以上不满３０％并且偷税数额在１万元以上不满１０万元的，或者因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的，处３年以下有期徒刑或者拘役，并处偷税数额１倍以上５倍以下罚金；偷税数额占应纳税额的３０％以上并且偷税数额在１０万元以上的，处３年以上７年以下有期徒刑，并处偷税数额１倍以上５倍以下罚金。”根据以上规定，以下两种情况未能被包括在内：一是偷税数额占应纳税额10％以上不满30％并且偷税数额10万元以上的；二是偷税数额占应纳税额30％以上并且偷税数额1万元以上不满10万元的。这就是我们所说的“真空地带”。按照刑法的罪刑法定基本原则，只有法律明文规定为犯罪的行为才能认定为犯罪，才能追究刑事责任，因此，上述这种两种情况无法认定为犯罪，不能追究刑事责任。但“真空地带”的偷税行为，其主观恶性和行为的社会危害性都很大，如果不定罪处罚，有背于立法的本意。“真空地带”是由于立法者被数字表面的逻辑关系所迷惑，一时疏忽所造成的。最高人民法院的《解释》第一条规定：纳税人实施下列行为之一，不缴或者少缴应纳税款，偷税数额占应纳税额的百分之十以上且偷税数额在一万元以上的，依照《刑法》第二百零一条第一款的规定定罪处罚，行为包括：１、伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证；２、在账簿上多列支出或者不列、少列收入；３、经税务机关通知申报而拒不申报纳税；４、进行虚假纳税申报；５、缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款。从《解释》规定来看，可以得出这样的结论，只要纳税人实施了上列行为之一，不缴或者少缴应纳税款，偷税数额占应纳税额的１０％以上且偷税数额在一万元以上的，都应定罪处罚，所以刑法出现的“真空地带”也应构成犯罪。最高人民法院的《解释》应该说是做了一个扩张解释，扩大了定罪的范围。对“真空地带”如何定罪处罚，《解释》只规定依照刑法第二百零一条第一款的规定定罪处罚，没有做出明确具体的规定，缺乏可操作性，需要在修改刑法时加以完善。（四）“数额+比例”定罪标准的不确定性1、《刑法》未能明确如何计算应纳税额，导致计算偷税比例有其不确定性由于我国刑法对偷税罪的构成是以“数额+比例”的标准来衡量的，偷税比例的计算结果，主要取决于如何计算应纳税额。对于应纳税额的计算，《刑法》未能做出明确规定，目前主要存在以下三种不同的观点。第一种观点认为，“应纳税额”是纳税人发生一项应税经济行为所应缴纳的税额；第二种观点认为，“应纳税额”是偷税行为起止期间纳税人应缴纳的税额。第三种观点认为，“应纳税额”是指纳税人实施偷税行为所属的那个纳税期限内实际应缴纳的税额。关于第三种观点，按所偷税种的不同，又可以分为“分期、分税种”的计算方法和“合期、合税种”的计算方法。应纳税额的计算，关键在于“纳税期限”