建设工程施工合同的相关法律效力问题.doc

建设工程施工协议的相关法律效力问题核心提醒：建设工程施工协议的相关法律效力问题有哪些？小编根据我国《建筑法》、《招标投标标法》及国有计委颁发的《工程建设项目招标范围和规模标准》相关规定，在本文介绍四种建设工程施工协议的相关法律效力问题如下文所示：一、施工协议的签订与招投标的关系及效力根据我国《建筑法》、《招标投标标法》及国有计委颁发的《工程建设项目招标范围和规模标准规定，国家大型基础设施建设、公用事业、国有资金投资、政府投资项目、国际组织如世行贷款项目，必须通过招投标。商品住宅项目属于关系社会公共利益、公众安全的公共事业项目的范围，应当依法采用公开招标的方式拟定施工公司。按照上述法律规定，在招投标前发包方不得与施工方进行任何有关实质内容的谈判，在通过招投标后不得改变协议的实质内容。例：在进行招投标前，施工方已经按照其与发包方的口头约定进行了实际施工。为满足行政机关的规定和法律的形式规定，发包方随后进行了公开招标、投标、开标、评标和中标一系列的程序，实际施工方成为本项目的中标人，并与发包方签订了建设工程施工协议。签订协议以后，双方又对工程量等进行了补充约定，相应的对工程价款进行了调整。此例中的建设工程协议和补充协议的效力如何？虽然本案发包方、施工方在招投标前进行了实质性的沟通，违反了法律的强制性规定，但由于后来双方通过招投标方式进行招标后中标者即为实际施工人，根据我国理论界中协议效力补正的理论，该施工协议应为有效协议。在补充协议中双方对工程量和相应的工程款进行调整，应认定为有效。二、施工协议签订主体及其效力目前，建设工程承包活动中，作为发包方有也许存在多种形式，如委托开发、合作开发等情形，作为承包方有的资质不够而采用授权等方式来借用资质。那么如何来拟定在这些情况下签订的建设工程施工协议的法律效力呢？签订建设工程施工协议时，与承包方签订协议的发包方也许并不是真正的项目所有人，如在委托开发房地产时，发包人也许就是受托房地产开发公司，而真正的项目所有人却时委托人；在合作开发房地产时，发包人也许只是负责项目开发的房地产开发公司，而另一方也许时出地方。根据协议相对性原理，协议只对签订协议的发包人有效，对此外的委托方或合作方是没有法律效力的。对于承包方没有资质时借用有资质的公司名称来承包公司，我们国家已明令严禁，且在建设工程施工协议纠纷的司法解释中明确这种情况属于无效协议。但有些个体施工队没有资质，但他们也许会成为某一个有资质单位的项目部，成为该单位的一个分支机构，并接受该有资质公司的统一指挥、统一管理，运用公司的设备等，在该单位的授权下签订建设工程施工协议并履行义务，至于其内部如何进行利益分派是其公司内部的管理问题，与协议效力没有关系。此种情形应认定为协议有效。三、违法工程与建设工程施工协议的效力某些工程在进行建设施工发包时，其工程没有取得建设用地规划许可、工程规划许可、建设工程施工许可甚至土地使用权也不在发包方名下，该工程也许并不合法，那么在此情形下承、发包双方签订的建设工程施工协议的法律效力如何？一种意见认为，违反工程所签订的施工协议应属无效。理由：任何一个建设项目都要经历从立项、规划、用地、施工、销售指导竣工验收的审批登记手续。这些审批程序既互相独立又互相联系，并且有着严格的先后顺序，未办理前一审批手续，则后续的审批手续一般无法完毕，而任何一个程序的审批手续没有完毕之前，当事人就进行了实际的开发建设，致使工程项目处在违法状态，并使施工协议的标的物违法，其建设行为有也许被认定违法，所建建筑物则是违法建筑。对于以这样的建设内容为标的的建设工程施工协议，应当是协议内容违法，当然也是违法的，无效的。就像买卖双方签订协议买卖国家文物同样，由于协议标的物是国家严禁的，所以协议无效。虽然施工协议是双方当事人的真实意思表达，但这种真实意思表达所指向的内容或标的应当合法，否则便无效。另一种意见认为，施工协议是发包人与承包人就工程的建筑施工签订的明确双方权利、义务的协议，其标的物是通过有关政法部门批准的准备建设的工程项目。一方面，施工协议的内容是协议双方对项目施工中权利义务的约定，并不是对项目自身进行约定，项目是否违法与协议自身是否有效没有必然联系，即使工程违法并不影响协议自身的法律效力，当事人约定的标的违法并不等于建设工程施工协议的内容违法，因而不能作为认定协议无效的依据。另一方面，施工协议的履行结果如何和协议自身的效力没有任何联系，协议的效力只能以协议签订时是否违反法律规定为依据来判断其法律效力，不能由于协议履行过程而导致协议的效力发生变化。现实生活中，有很多房地产开发项目是采用合作开发，委托开发的名义进行，项目的相关手续涉及土地使用权甚至也许主线就不在发包方名下，有些建设项目在没有取得政府相关许可的情况下就签订了建设工程施工协议，或者甚至在取得土