行政合同中的行政优先权.doc

-1-东北财经大学网络教育本科毕业论文行政合同中的行政优先权作者廖嘉佳学籍批次1209学习中心广东深圳青年学院奥鹏学习中心层次专升本专业法学指导教师王彦-1-内容摘要在我国随着法治建设的发展出现了形式多样的行政合同如国有土地使用权出让合同、政府采购合同、政府特许经营协议、城市房屋拆迁合同、公共工程建筑合同等行政合同管理已经成为政府的重要管理途径。作为一种行政管理方式行政主体与相对人之间在行政合同中所形成的关系仍旧是行政法律关系行政合同的最终目的仍在于实现公共利益在合同这种“平等”的方式背后不能排除行政权的存在该合同行政主体享有优先权这就形成了权力因素与契约因素在行政合同中并存的局面。权力因素是否存在限度?我们应以何种态度对待行政合同中的行政优先权？本文拟就这些问题迸行探讨。关键词：行政合同行政优先权程序规制目录一、行政优先权之界定1（一）行政优先权的概念分析1（二）行政优先权之性质分析2二、我国行政合同优先权制度之主要问题剖析2（一）理论研究的匮乏3（二）优先权行使范围的局限性3（三）实体法系统规定的缺失3（四）程序规制的缺失导致行政优先权的恣意性4（五）公众对行政优先权的认识理念滞后4三、完善我国合同优先权具体制度的构想4（一）合理选择规制方式5（二）明确行政合同中行政优先权的内容5（三）加强对行政相对人的权利保护6（四）完善对行政优先权程序上的规制6（五）培育和树立公务优先的道德理念6结束语7参考文献1行政合同中的行政优先权随着政府职能与角色的转变及公众对行政民主化的期望国家的行政管理手段也由传统的“守夜人”角色转化为社会关系的调节器。行政合同作为一种柔和的、富有弹性的行政管理方式已被广泛运用于管理经济发展、资源开发、公益事业等方面。西方诸多国家对行政合同优先权都做了肯定的规定主要通过权力的配置模式对行政优先权进行控制。在我国随着法治建设的发展也出现了形式多样的行政合同如国有土地使用权出让合同、政府采购合同、政府特许经营协议、城市房屋拆迁合同、公共工程建筑合同等行政合同管理已经成为政府的重要管理途径。作为一种行政管理方式行政主体与相对人之间在行政合同中所形成的关系仍旧是行政法律关系行政合同的最终目的仍在于实现公共利益在合同这种“平等”的方式背后不能排除行政权的存在该合同行政主体享有优先权。余凌云:《行政契约论》中国人民大学出版社2000年版第4-5页。这就形成了权力因素与契约因素在行政合同中并存的局面。权力因素是否存在限度?我们应以何种态度对待行政合同中的行政优先权？本文拟就这些问题迸行探讨。在行文之前需要说明的是：根据合同双方当事人在行政法上的关系可以将行政合同分为对等合同和从属合同。对等合同是指地位相同的当事人尤其是具有权利能力的行政主体之间缔结的行政合同。从属合同是指在具有命令服从关系的当事人之间即行政主体为一方与公民或特定下属企事业单位所缔结的合同。杨解军：《中国行政合同的理论与实践探索》法律出版社2009年版。只有在从属合同中才存在着明显的优先权所以本文所探讨的行政合同仅指从属合同。一、行政优先权之界定行政法学教科书及相关法学著作在提到行政合同中的行政优先权多是直接叙述其重要性及包含的内容很少对其进行界定。在探讨行政优先权前有必要首先厘清行政优先权之概念。（一）行政优先权的概念分析何为行政优先权？在当前中国行政合同研究现状中学者没有定义明确的优先权连标题也有很多不同如行政优益权如有权要求对统治者的特权行政主导行政或合同权利等。与一般合同显着不同的是行政合同存在显著的国家干预而干预带来自由调整合同不公平效率低秩序混乱等的主要行政优先权。行政合同中的行政干预是为了实现行政活动的优先公共利益的优先。行政机构一方面保证民主化和管理的效率应符合一般合同的规定；另一方面它必须要优先解决普通的合同意味着自由带来的缺陷。正是基于此有学者这样定义:“作为国家意志代表者的行政主体在维护公共利益的旗帜下责无旁贷地进入合同领域它在合同中享有其它主体不可能具有的权力因素反映在合同中就是享有优惠条件。我们把行政主体在实施行政合同行为时依法享有的种种优惠条件成为行政主体合同优先权”；陈晗林、黄明健：《论行政合同的基本性质》行政与法2003年第6期第107-109页。有的通过比较行政合同与民事合同将行政合同中的行政优先权界定为“普通合同中双方当事人不可能享有的权力”。朱新力：《行政合同的基本特征》浙江大学学报2002年第2期第43-51页。对于行政合同中的行政主体优先权概念的上述界定虽然在表述上不尽相同但我们从这些界定中可以看出其主要具有如下特征：只能由行政