00760474694892402_上市公司章程反收购条款及其法律规制0100.docx

·上市公司章程反收购条款及其法律规制摘要【关键词】上市公司章程反收购条款合法性原则法律规制上市公司反收购概述上市公司反收购概念上市公司反收购行为不是独立存在的是相对于收购而言的特别是针对敌意收购。因此我们在定义反收购的之前必须先要明确界定收购的含义。关于收购一词的含义参见布莱克法律词典之中的“Acquisition”其主要是指收购一方通过某种方式取得被收购者的所有权以此来实现对收购者的实际控制。就目前而言学术界对收购的内涵界定存在争议始终没有形成较为一致的观点我国于2002年颁行的《上市公司收购管理办法》之中对这一概念做了明确的规定但之后对该管理办法的修改则删除了这一定义换言之我国现行有效的法律规范对收购这一概念的含义并没有明确具体的规定。通说一般依照行为目的不同将收购分为狭义和广义两种狭义的观点人为收购是指以获得上市公司控制权为目的取得或者增持上市公司的股份广义的观点认为除了取得上市公司控制权之外还包括稳固其控制权的一系列活动即：“自然人或者法人或者其他组织通过证券市场的股票买卖活动或者其他合法途径获得某上市公司一定比例的股份意在获取或者巩固对该公司控制权的行为。”陈忠谦：《上市公司收购》北京：法律出版社2007年3月第1版。前者称之为收购公司后者称之为被收购者。而根据收购是否得到上市公司管理层的合作可以将收购分为友好收购与敌意收购友好收购也称为善意收购指目标公司同意收购条件并承诺愿意提供协助一般通过双方高层之间的对话协商最终决定收购的具体安排比如收购时间、收购价格、相关人事安排、资产处置。张秋生、王东:《企业兼并与收购》北京：北方交通大学出版社2001年版。所谓的敌意收购一般是指在上市公司高层反对的情况下或者在上市公司并不知晓的情况下进行的收购。对上市公司反收购的概念既可以作广义的理解也可以作狭义的理解狭义的上市公司反收购是指在收购一方发起敌意收购以后目标公司对敌意收购采取的积极的反对行为。更广义的理解是不仅指目标公司针对确定的或不确定的敌意收购威胁而采取的防御行为还包括目标公司对善意收购计划的拒绝以及目标公司在竞价是在价格各方面实行差别待遇对公司选定的收购方实行特殊优惠从而在客观上造成对其他竞价方的不利。徐洪涛:“公司反收购法律制度研究”中国证券监督管理委员会网站（http：//www.csrc.g0v.cn）上市公司反收购的特征参考上市公司章程结合相关的反收购案例以及相关学术理论研究成果可以总结出以下上市公司反收购的特征。反收购对象的明确性相比双方就收购价格、支付方式等等各个方面达成一致最终签订协议转移目标公司的控制权的善意收购恶意收购直接越过公司的管理层直接对股东提出收购要约目标公司为了避免被收购的厄运或者是提高收购价格就会积极的采取各种各样的措施来阻止收购公司获得控制权。因此可以看出收购一般来说主要是针对敌意收购可以说是对敌意收购的一种强烈反抗。反收购目的的明确性上市公司采取反收购行为的直接目的在于通过各种手段增加收购难度阻碍和挫败敌意收购维护上市公司现有的利益格局与分配方式防止公司股份变动之后引发上市公司财产及人事关系的不稳定。反收购涉及主体的复杂性纵观整个反收购过程一是被收购公司本身反收购行为可能导其股票价格波动导致股东股权份额变化最终影响上市公司以后的经营方针；二是收购方由于其是目标公司反收购的对象目标公司进行反收购将直接影响其收购的成败和成本；三是目标公司的股东因为其持有的股份将被收购为获取更多的股票利益其必将溢价出售自己手中的股票反收购的行为对其也必将造成影响；四是目标公司高层收购完成之后极大的可能必将是要重组公司高层所以公司高层为保护自身利益维持其对公司的经营管理权都会积极的实施反收购措施对反收购行为的决策起到重大作用；五是其他利益相关人如上市公司员工债权人债务人等等。以上几类主体之间关系复杂多样有的之间可以是利益共同者有的是相互之间又是矛盾冲突的。反收购措施的多样性随着中国证券市场的全面发展以及相关法律法规的逐渐完善上市公司协议收购、要约收购等变得越来越普遍与此相对应反收购措施也五花八门反收购策略和技术也在不断更新相关的法律术语专业术语等等都被用来描述反收购行为。除此之外反收购措施既可以在收购之前亦可以在收购之中或者之后进行其仍然体现其多样性。反收购行为的对抗性上市公司反收购产生与发展反收购是伴随着上市公司收购行为的发展而产生其主要是针对敌意收购采取的行为。美国的六次并购浪潮推动并促进敌意收购的产生最终产生了目标公司反收购行为。相比于美国上市公司的收购和反收购我国的上市公司收购与反收购起步较晚发展时间也比较短从“大港油田收购第一单”到1993年出现的我国首例反收购事件“宝延风波”刘金萍:《我国上市公司反收购法律制度研究》郑州大学硕士学位论文第9行。到目前为止涌现了大量的相