企业海外投资的法律风险及其防范.docx

企业海外投资的法律风险及其防范国际经济学界的主流观点认为当一个国家或地区的人均GDP超过2000美元时这个地区就产生了境外投资扩张的内驱力。2006年我国人均GDP超过了2000美元有些发达地区更是超过了4000美元经多年外商资本的大量引进和积累我国在纺织、轻工、化工、机械等传统产业已经有了相当规模的技术和水准越来越多的中国企业开始关注到境外投资。然而在降低成本、追求利润和布局网点的过程中中国企业对海外投资的投资环境和法律风险没有充足的认识。企业海外投资的主要法律风险保障跨国成功投资最重要的因素就是安全和成本因此企业在走出去的过程中要获益离不开对国外实体法律的了解和投资发生争议时的解决办法。改革开放以来为了保护外国来华投资的合法权益我国在制定有关的法律法规的同时已与112个国家签订115个双边投资协定不仅为国外企业到中国投资为中国企业进行海外投资提供了基本的保障。然而由于面临着完全不同的政治、文化环境我国企业在海外并购、经营方面存在的法律风险仍是极高的。并购风险。企业并购一般不外乎扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风险、购买品牌等等。对于中国企业来讲有获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额限制等贸易壁垒以及利用国外高水平劳动力等目的更明确。并购的法律风险以财务风险、汇率风险和融资风险为主。中、外财务系统不匹配、税收漏洞和其它未登记风险、有形与无形资产的定价等都会造成并购项目实现不了预定的盈利目标。另外投资者多数需要通过贷款筹集资金融资及偿还币种的选择就存在极大的风险如果选择不当在还款期内汇率大幅变化可能给企业带来极大损失。对国外的经济体制不了解还有可能被认为触犯了反垄断法和危及其经济安全等等。并购中要有明确的战略规划有吸收并购项目的技术能力和融资能力。必须与并购规划相匹配。足以给企业带来灭顶之灾。韩国的大宇公司的海外并购就是前车之鉴当年的扩张成主要是关注企业海外市场规模但终因资金链的断裂而未能续写神话。一些著名国际咨询公司的数据显示中国企业60%-70%的合并案例是失败的。其中3/4收购企业的股价下降20%以上36%的企业能维持其收入增长67%的中国企业无法获得交易时承诺的效益。经营风险。经营阶段的法律风险有环保风险、知识产权、劳务、合同管理、公司治理以及母公司责任等等。不同的国际环境、不同的国家、不同的文化任何一个小的问题都有可能酿成巨大的危机。1989年埃克森公司瓦尔德茨油轮发生石油泄漏因为违反被收购国家的环境保护法被控要求40亿美元的惩罚性赔偿。江苏中江公司在“走出去”之初曾经因为承建一条1800万美元的公路而亏损2900万美元。东道国法律、财税制度的变化也可能影响企业的经营。当前所有在美国上市的国外企业必须执行《萨班斯》法案美国一些州已根据《萨班斯法》出台了州法律中国公司需要付出高昂的成本代价。统计显示大型美国公司履行《萨班斯》法中的有关“完善内部控制”的条款第一年建立内部控制系统的平均成本就高达430万美元而在美的中国企业了解这些州法律非常重要。跨国产权风险。企业海外投资的财产要被当地政府控制当地政府有权直接或间接通过立法侵蚀外国公司产权如提高收入税、限制财产的使用权等。因此东道国与中国的外交关系、经贸关系变化；东道国内外部冲突、政权不稳定以及原有政策的废除都会给投资者带来巨大损失。另外就是产权被没收的风险。在海外投资的结构性安排上是采取全资(项目股权由中方100%持有)、合资(参股他国公司)、合作还是采用某种“曲线”投资(中方参股第三方国家的公司再由后者到他国直接投资)不同的安排风险完全不同。投资方式所有制风险。据商务部报告去年对外直接投资中由私营企业进行的仅10%这意味着目前中国的海外投资更多是出于非经济因素。国企海外投资缺乏经验和人才、官僚作风盛行、激励机制不健全是导致投资失败的通病。与此同时利用海外投资项目来帮助贪污、行贿、转账是另外一种潜在的风险。应该说海外投资是企业的经营行为究竟是搞产品输出还是搞资本输出取决于企业自身的利益选择。企业在跨国经营的过程要有成本意识。海外投资规避风险的对策企业到海外投资应当建立在科学的、对目标市场全面分析论证的基础之上特别是在选择合作伙伴和咨询机构时要保持谨慎。当前一些企业往往只看到东道国的优惠政策没有经过科学的总体论证对东道国的经营管理环境了解不够而导致最终无法生存。要了解相关的法律。中国企业在海外遇到的法律问题很繁杂。一些中国企业尤其是民营企业常常在海外发生知识产权保护、工作签证申请、经济纠纷等等由于对东道国的法律、法规不了解一旦在东道国被诉讼遭受巨额损失时往往得不到及时、有效的法律保护减弱了企业海外投资的信心并给企业造成了损失。江苏昆山一家生产童车、玩具的企业在进入欧美市场的同时就申请了专利和商标等知识产权的保护但东道国市场的其他竞争者仿冒其技术侵犯了企