商事登记法律制度论文.docx

商事登记法律制度论文摘要：简要介绍了商事登记法律制度的历史并对这一制度的价值取向做了分析得出在兼顾安全价值的前提下应重视效率价值的结论在此基础上又对商事登记中主体资格和营业资格分合问题、不实登记效力问题和登记豁免问题做了探讨以期对我国的商事登记立法有所借鉴。关键词：商事登记；不实登记；登记豁免1商事登记法律制度的历史考察何谓商事登记目前各学者的表述有所差异有的认为是一种法律行为有的认为是商事管理制度有的认为仅仅是一种活动但这些表述却有异曲同工之妙其差异也仅在于以不同的角度作为出发点。因此我们可以说商事登记是指商事筹办人或商人为设立、变更、终止商人资格而依商法典或商事登记法及其他特别法的规定向商事登记主管机关核准登记公告的法律行为。商事登记法律制度可以追溯到古罗马时期。中古时代意大利及地中海沿岸商事繁荣形成了一定规模的行会组织他们自己订立法律保护自身的利益商事登记规则便也逐步健全。若欲取得商人资格除其身份取得商人行为的承认和接纳外还必须把商人名称、营业牌照、商业经营人及学徒等事项登记于行会成员的清册中事实上这就是早期的商事登记制度。我国的商事登记制度从其本质方面考察早在汉代就存在。汉朝设市令长主管市场事务其职责之一就是掌管市籍。在南北朝和清初都有类似的规定但这些规定仅仅是有名无实的与西方商事登记制度的历史演进具有天壤之别。中国古代的商事登记制度根植于封建社会中占统治地位的自然经济基础之上显然不同与西欧商事登记制度。可见古代中西方商事登记法律制度在原动力、社会功能和价值等方面均是不同的。2商事登记法律制度的价值分析任何一项法律制度的产生、发展都有一定的历史必然性也具有一定的价值取向。法律必须具有一定的内在道德性即法律必须符合一定的社会特定历史时期普遍的价值准则并与人类社会最低限度的价值观念保持一致。商事登记法律制度亦然。2.1效率价值在法律上效率被解释为通过对某些行为的规制限制一些自由从而获得更大的自由使法律关系和法律行为流转快速化以实现最大价值的目标追求。我们知道营利性是商法的核心理念商法的终极性价值是实现商主体的营利进而实现整个社会的经济效益。对于商主体来说只有在较短的交易周期内实现交易次数的增多、交易成本的降低即只有在交易迅捷的情况下商主体才能实现自身的营利。商事登记作为交易的前置程序必然在制度设计上体现效率这一商法的价值。从社会整体角度来看商事登记并没有增大商主体的交易成本。商事主体设定、出资履行、组织变更合并、增资减资以及解散等方面信息的登记和公告是有助于相关交易主体便利地获取交易信息从而大大降低交易主体获取信息的成本支出也为商事主体迅速作出交易决策、降低交易风险创造了条件。各国的商事登记制度无不体现出效率这一价值取向。例如法国《关于商事及登记的法令》中规定：法院书记官在收到申请的5个工作日内应进行登记。这种具有确定性的时间标准无疑是有利于保护商事交易的效率。瑞士、比利时等国的形式审查主义也完全符合商事效率原则。因此商事登记法律制度通过公权力强制性的限制有效防止在“自由竟争”中由于商人的逐利本性而可能引致的信息披露的缺失性与虚假性从而不仅在局部上保证了市场秩序的稳定也为整个社会商事交易效率的提高提供了基础保障。2.2安全价值安全是人类所需要的社会性状当然也是法律所追求的一种价值。“商事交易固贵敏捷尤须注意安全如果只图敏捷而不求安全则今日所为的交易明日即可能发生问题甚至于遭受意外的损害。”商事登记法律制度中的登记、公示、外观主义、严格责任主义等都是确认交易顺利、安全、可靠的基本原则之一。各国商事登记制度通常以强行法规范规定商事登记为一种要式法律行为要求商事主体必须以书面的形式和法定的格式将商事经营的内容和事项登记注册使交易相对人对商事主体的情况有所了解提高交易的安全性。效率与安全都是商事登记法律制度所追求的价值但这两者常常发生矛盾但正如前述法律在反映社会生活的同时还必须按照一定的理想模式来塑造社会生活反映立法者、执法者及守法者期望追求的价值目标当法律所追求的多个价值目标出现矛盾时必须作出最终的选择。但从效率与安全这两个价值目标来说在兼顾安全价值的前提下安全因服从于效率以实现商主体商事交易营利性的终极目标。3商事登记法律制度若干问题的思考3.1商事登记中主体资格与营业资格分合问题关于商事主体资格和经营资格的分合问题如今主要有两种立法例：“统一主义”和“分离主义”。前者是指商事主体资格的证明和营业能力的证明合二为一的立法模型而后者是指将核准登记视为商主体取得主体资格的程序而营业执照的签发作为取得营业资格的程序