试论欧陆法对中东伊斯兰民法现代化的影响——以土耳其和埃及伊斯兰民法现代化为代表.pdf

西北大学学报(哲学社会科学版)
2010年7月，第40卷第4期，Ju1．，2010，Vo1．4O，No．4
JournalofNorthwestUniversity(PhilosophyandSocialSciencesEdition)

【法学研究】

试论欧陆法对中东伊斯兰民法现代化的影响

——以土耳其和埃及伊斯兰民法现代化为代表

刘雁冰

(西北大学法学院，陕西西安710069)

摘要：为了考察影响中东国家法律现代化的因素，采用实证及比较分析的方法，研究欧陆法
对土耳其和埃及法律现代化的影响，认为土耳其和埃及民法典均大量借鉴和移植了欧陆民法的制
度和规定。采取本国法与外来法相结合的法律改革模式，开辟了中东国家法律现代化的独特路径。
关键词：欧陆法；伊斯兰法；民法现代化
中图分类号：D93／97文献标识码：A文章编号：1000．2731(2010)04-0155-04

现代化是近代以来波及全球的一种不可抗拒的现代化改革。
时代潮流，它既是人类社会谋求进步的必由之路，也
一
、欧陆法与“坦志麦特”改革
是世界各国文明演进的方向⋯。早在阿拉伯帝国
时期，伊斯兰法在帝国版图内就一直占据有统治地在这次法律现代化改革中，最富有成效的就是
位。直到15世纪，土耳其人建立了奥斯曼帝国仍以19世纪中叶被称为“坦志麦特”的改革，这次法律改
伊斯兰教为国教，实行伊斯兰教法。而在l0世纪革主要是以继受法国法为主要特征。其原因可能是
时，伊斯兰法学走人了因循守旧的死胡同，宣布伊智帝国通过巴尔干和埃及领土直接接触继而了解到了
提哈德(即创制之门)已关闭。自此后伊斯兰法就法国法，因此奥斯曼帝国法律的现代化首先表现为
主张教法学家们不可再创制新的法律，这导致伊斯引入和模仿法国法。例如1850年《奥斯曼商法典》
兰法的发展基本陷入停滞状态。l1、12世纪后，曾就是以《法国商法典》为蓝本的，甚至有些内容被直
经蒙昧的西欧经历了一系列的剧烈变革，城市崛起，接照搬套用。《奥斯曼商法典》基本框架为：第一
商业复苏，以及被称为中世纪3R运动的文艺复兴、编，商事之一般规定。第一题，商人；第二题，商业账
宗教改革和罗马法复兴运动使得西欧走出了天主教簿；第三题，公司；第四题，商事代理；第五题，陆运和
会的黑暗统治，重新绽放了活力。此时西欧经济迅水运代理；第六题，汇票。第二编，支付不能和破产。
速发展，民主与法治观念不断深入人心，军事与科技第一题，支付不能；第二题，破产；第三题，重整。这

已处于当时世界领先水平，而与欧洲毗邻的奥斯曼一结构与1807年的《法国商法典》相比，少了海商
帝国对于西欧的巨变却还茫然无知。16世纪末，奥(原第二编)和商事法院(原第四编)这两编J。比
斯曼帝国国力每况愈下，日益衰落，西方列强纷纷乘较一下，我们就可以发现帝国在借鉴法国法时确实
虚而入，占领帝国大片领土。至19世纪末，帝国几根据自己的实际国情作了取舍。
乎被蚕食殆尽。正是由于内外交困，为挽救大厦之《奥斯曼商法典》确认了商业利息的合法性，这
将倾，帝国开始了一场向西方学习救亡图存的法律大大突破了传统伊斯兰教法关于利息的禁令，此举

收稿日期：2009-12-12
作者简介：刘雁冰，女，河北安新人，西北大学博士生，从事国际法学、法史学研究。

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意义重大。与此同时，在1861年和1863年奥斯曼改革，凯末尔认为改革不彻底。在他的领导下，土耳
帝国还参照法国法分别颁行了另外两部重要商事实其完全废除了沙里阿法以及沙里阿法院，主张直接
体及程序法，即《商事程序法典》和《海商法典》。为移植先进国家的法律制度。1926年，土耳其引进了
与新制定的实体及程序法相适应，帝国随后还设立当时最新的《瑞士民法典》，据此制定了自己的民法
了新的世俗法院组织，与当时仍存在的沙里阿(即典。土耳其在移植瑞士民法的过程中，根据本国具
伊斯兰教法，下同)法院并立。也就是说，引入法国体情况也作了一些相应的调整。
法使得帝国当时存在世俗法和伊斯兰法双重法律体首先，从大的框架看，通常欧陆国家采取民商分
系，且它们各自还有分别适用的司法体系。其后，有立的体系，而当时瑞士却接近英美法系奉行民商合

关民事法律的改革遭到了国内保守势力的强烈抵一制。土耳其最终选择了民商分立体系，只采纳了
制，这主要是因为民法与穆斯林的宗教信仰、生活方《瑞士民法典》第五编债法的总则和典型合同部分。
式等息息相关，所以被誉为大陆法系民法基石之一其次，从具体内容来看，二者相合部分高达
的《法国民法典》未能引入，最后，民法改革的路径80％，不同部分主要集中在传统伊斯兰法占主导地
还是以折衷方案占据了主导。所谓折衷即是指坚决位的人身、信仰、家庭和继承部分。如在人身权方
反对以西方世俗法取代传统伊斯兰法，主张法律改面，土耳其降低了瑞士民法的成年