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第一节证券概述一、证券法中证券的概念新《证券法》美国《证券法》中证券的概念案例：广东省高州市农业发展总公司西安办事处非法集资案

1998年11月29日，该公司在西安《三秦都市报》用较大篇幅刊登招商引资广告，称定于12月1至6日在西安召开“广东国营名优水果示范基地到古城招商洽谈会”。广告内容极具诱惑力，称该项目投资风险小、收益有保证。投资人拥有土地使用权、果树所有权和果实收益权，承诺一次性投资18万元，5亩龙眼（桂圆）不用你种植、不用你管理、不用你销售，连片开发种植，分散合作经营。50年预测回报可达400万元。届时，高州市政府领导及名优水果培育人将参加现场洽谈，陕西省公证处现场对合同公证，中保财产公司对果种提供保险，招商会现场交全款者9.5折优惠，每日前18名交全款者9折优惠等等。
中国人民银行、国家工商行政管理局联合下发的《关于进一步打击非法集资等活动的通知》（银发［1999］289号）明确规定了利用果园或庄园开发形式进行的非法集资形式。
中国人民银行《关于严禁利用庄园开发进行非法集资的紧急通知》（银发［1999］509号）文件明确提出利用庄园开发形式进行的“招商”活动属于非法集资，应予以查禁和取缔。最终，上述招商洽谈会被中国人民银行原陕西省分行查禁。
在美国，类似的做法被视为1933年《证券法》第2节a（1）界定的“投资合同”，属于证券范畴。
案例：SECv.W.J.HoweyCo.

豪威公司和豪威山间服务公司是在美国佛罗里达州注册的公司。豪威公司在佛罗里达州的大湖县拥有大片柑橘地，每年种植大约500英亩柑橘树，将其中的一半留给自己，另一半以保证契约的形式卖给各地的投资者，以便为业务的进一步发展融资。
豪威公司与每个投资者都分别签订一份土地销售合同和一份服务合同，并告诉他们，如果没有专门的服务安排，投资于柑橘树是不可能成功的。
服务合同的有效期一般为10年，赋予豪威山间服务公司租赁权以及对柑橘地“完全和完整”的占有。在合同期间，豪威山间服务公司对柑橘树的种植及柑橘的收获和销售拥有完全的判断、决策和管理权，未经其许可，土地购买者无权进入柑橘园或销售柑橘，因此后者并不能对特定的柑橘果实主张权利。买卖双方对于土地和产品甚至不是联营，买方只是在收获季节收到一份表示他那一份收益的支票。
柑橘地的购买者大多不是佛罗里达当地人。他们主要是商人或者职业人士，缺乏培育和照料柑橘树所必要的知识、技能和设备。他们是被巨大的预期利益所吸引。
SEC认为，上述三份契约共同构成了1933年《证券法》第2节a（1）下的“投资合同”，属于受SEC监管的“证券”。该公司未经登记就采用“州际商务信函和通讯手段”发行，违反了《证券法》，因此向法院提起禁止令诉讼。
1946年，最高法院宣称：“《证券法》中的投资合同是指一个合同、交易或者计划，一个人据此：（1）利用钱财投资；（2）投资于一个共同企业；（3）受引导有获利愿望；（4）利益仅仅来自发起人或第三方的努力。”因此支持了SEC的主张。
此后，法院对“HoweyTest”中的最后一个要素进行了修正：
在SECv.KoscotInterplanetary,Inc一案中，该公司利用金字塔式结构销售化妆品。购买者从自己拉来的客户身上分享提成，按揽客量和交易额依次升级，每一级人自动享受下一级人拉来的客户的提成收益。
SEC认为该销售结构属于证券。
初审法院认为，根据HoweyTest，投资合同“仅仅来自第三方的努力”，而本案投资人并非没有自己努力。
第5巡回法院采用SECv.GlennW.turnerEnterprise,Inc一案中确立的“功能”判断方法，认为“仅仅（solely）”并不意味着完全排除投资者的努力，而是看其努力是否重要
（significant）。本案中，投资者虽然付出了努力，但其努力只是名义上的、不显著的，因此该销售结构构成“投资合同”。
根据这一修正，连锁经营协议通常不被界定为证券。
附：有价证券的概念与特征有价证券在中国立法中的使用有价证券的分类有价证券的功能体系（二）我国《证券法》意义上的证券

《证券法》第二条：“在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国公司法》和其他法律、行政法规的规定。“政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规另有规定的，适用其规定。“证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。”

1、证券是一种投资凭证。证券是投资者权利的载体，投资者的权利是通过证券记载，并凭借证券获取相应收益的。2、证券是一种权益凭证。证券体现一定的权力，如股票体现的是股权，而债券则代表了债权。3、证券具有流通性。是一种可转让的权利凭证，其持有者可以随时将证券转让出售，以实现