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我国上市公司对外担保法律问题研究
一、概述
对外担保是上市公司融资行为中的一种常见方式，尤其是在市场经济发展初期和企业发展过程中的资金紧缺时期，对外担保更具有普遍性和必要性。然而，与之相伴随的是，对外担保行为也伴随着着一系列的法律风险和法律问题。因此，对于上市公司而言，如何进行有效的对外担保，并有效控制风险和避免法律风险的发生，是非常重要的问题。
本文将从法律角度出发，探讨上市公司对外担保的法律问题，包括对外担保的定义、种类、法律规制、法律风险等方面。同时，本文将结合实际案例，对上市公司对外担保的具体案例进行分析。
二、对外担保的定义和种类
1.对外担保的定义
对外担保是指一方为另一方的债务或其他义务承担一定责任、担保或保障的一种行为。因此，对外担保的本质是一种债权保障行为。根据《公司法》的规定，对外担保包括保证、抵押、质押、信用担保等方式。
2.对外担保的种类
（1）保证：即担保人对债务人所承担的义务进行保证，一旦债务人无法履行合同，保证人可以根据合同、法律的规定承担一定的责任。
（2）抵押：即债务人将其拥有的财产作为抵押品，在未履行合同的情况下，抵押权人有权依照法律程序优先获取其拥有的该抵押品的价值以补偿债务。
（3）质押：即债权人对债务人的财产拥有优先权，担保债务人在约定的期限内还债的行为，如果债务人未能履行合同，债权人可以通过转让财产来获取债权。
（4）信用担保：即由第三方以信誉、实力等为担保人，对债权人的债权关系进行担保的行为。
三、上市公司对外担保的法律规制
1.公司法的规定
（1）《公司法》第113条规定：未经股东大会批准，公司不得为营利机构以外的其他主体提供担保。
（2）《公司法》第35条：股份有限公司应当设立董事会、监事会和总经理，其董事、监事、高级管理人员应当勇于履行责任，在诚信、勤勉、勇于创新、科学决策等方面充分发挥作用。
2.相关法律的规定
（1）《证券法》第61条：上市公司不能为营利机构以外的主体提供担保。
（2）《企业会计准则第18号——对外担保》规定：担保企业应对其所提供的担保财产进行定期检查、尽职调查，对担保情况定期进行报告，以及尽快暴露和报告相关风险。
3.规秩序与监管要求
2018年，中国证监会发布了《关于上市公司对外担保的规定》，明确了上市公司担保的准入条件、管理要求和信息披露等方面的规定，切实提高对上市公司对外担保的监管能力。
四、上市公司对外担保的法律风险
上市公司对外担保的法律风险主要体现在以下几个方面：
1.经济风险
由于对外担保本质上是一种债权保障行为，因此当债务人未能履行合同时，必须由担保人承担相应的经济风险。当担保人无法履行担保义务时，会面临经济困境。
2.监管风险
根据《公司法》和《证券法》的规定，上市公司对外担保的行为必须经过股东大会或董事会的批准，并严格遵守监管要求。一旦违反法律规定或监管要求，将会面临严重的监管风险。
3.信誉风险
在对外担保中，担保人的信誉对债务人和债权人都是至关重要的。一旦担保人信誉受到损害，将会对其经济和商业活动带来不良影响。
五、具体案例分析
1.东方红信托与万科集团的案例
2019年，东方红信托为万科集团发行的一款信托计划担保，担保金额为15亿元人民币。此次担保引发市场质疑，认为东方红信托承受超出其承受能力的风险，并可能违反相关法律规定。
在该事件中，东方红信托未能根据规定获得万科集团股东大会和董事会的批准，也未能遵守监管要求，因此面临严重的监管风险，并受到市场舆论的质疑和批评。
2.渝开发与悦达投资的案例
2018年，渝开发为悦达投资担保了一笔不超过4亿元的银行融资，担保期限为1年。该事件涉及到对外担保未通过股东大会和董事会的批准，因此受到了监管部门的严厉批评。
事实上，在对外担保方面，上市公司必须遵守相关的法律规定和监管要求，严格控制风险，否则将面临昂贵的法律代价。
六、结论
从法律角度来看，上市公司对外担保存在严重的法律风险，并对证券市场的稳定产生不利影响。因此，上市公司必须保持高度的诚信和责任感，秉持严谨的管理和风险控制，才能有效防范和避免对外担保的法律风险，提高自身的投资价值和信誉度。