2022年合同审查-｜-离职协议审查.doc

合同审查|离职协议审查
为预防本合同后期产生的争议，在合同签订过程中应当注意以下问题：
第一，建议选择书面形式签订合同。
订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。一般为避免履约纠纷，最好选择书面形式订立合同，白纸黑字把权利义务约定清楚。对于因时间紧迫而达成的口头协议，应当在事后及时补签合同。
第二，模板合同条款要逐一核对。
模板合同一般为可参考行业合同，一般涵盖了该分类通用合同条款，使用时应逐一核对，结合自身需求进行适当修正。涉及数据条款要认真核对清楚，确保数据的准确性。
第三，关于合同内容更改及补充。
本合同提供的示范条款仅供参考，对于合同条款要注意核对确认，确保条款的正确适用性，争议性条款可双方沟通协商后进行调整，如需要具体添加的条款可通过增加合同内容或者补充协议的方式进行约定补充。
合同正文：
合同审查|离职协议审查
风险点一劳动关系确定
风险等级：常规
描述劳动合同的签订情况、工龄确定、工资标准等。
风险点二劳动合同解除原因
风险等级：核心
协商解除的提出方是谁决定了经济补偿金的支付及失业保险金的领取。如果是用人单位提出并协商一致解除劳动合同的，则用人单位需要向劳动者支付经济补偿金，且劳动者还能领取失业保险金；但如果是劳动者因个人原因提出的（理由不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形），则用人单位无需向劳动者支付经济补偿金，劳动者也无法领取失业保险金。
因此，作为用人单位一方起草离职协议时，最好写明“经乙方（劳动者）提出协商解除”，即便支付部分补偿金，也是出于用人单位自愿。
风险点三工作交接
风险等级：核心
需明确员工交接工作的时间、交接人、交接内容。
风险点四经济补偿
风险等级：核心
如果解除劳动合同的提出方并非劳动者，那么用人单位不可避免地应向劳动者支付经济补偿。工资、奖金、未休年休假工资、加班费等都可以在签订离职协议中达成的经济补偿里进行约定。由于经济补偿的标准是双方协商合意的结果，数额可以高于或低于法律规定的标准，并不影响协议的效力（工伤所致补偿有所不同）。
需要提醒您注意的是：如果想把社会保险赔偿和住房公积金赔偿放在经济补偿金里面，仍不能避免该劳动者向社保稽核部门进行投诉而导致用人单位被强制缴纳社会保险的风险，也有可能面临公积金管理中心接到劳动者投诉时依法追究补缴公积金的风险。但是用人单位可以在离职协议中将经济补偿金与社会保险赔偿和公积金赔偿的具体金额分开，同时约定无论因何种原因导致用人单位在离职协议签订后实际已经为劳动者补缴社保或公积金后，有权向劳动者要求返还已支付的该部分社会保险赔偿和公积金赔偿。
风险点五保密及竞业限制
风险等级：核心
为防止用人单位的商业秘密泄露，对于一些接触到单位商业秘密的人员，在离职协议中有必要约定保密条款和竞业限制条款。
但是，对于一些无需遵守竞业限制约定的人员，由于有一些单位为了避免劳动者离职时不同意签订竞业限制协议，便提前在劳动者入职单位之时与劳动者签订了竞业限制协议，但最终发现这些员工无需订立竞业限制协议的必要性，如果单位没有在劳动合同解除前解除竞业限制，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条的规定，则可能需要承担三个月的经济补偿。
因此，用人单位有必要根据具体情况在离职协议中与劳动者明确是否解除竞业限制，或者是否约定竞业限制。
风险点六兜底及弃权承诺条款
风险等级：核心
离职协议中的补偿金包含的项目以列举的方式虽然在一定程度上能杜绝劳动者的返悔和追索，但是列举并不能穷尽所有的补偿项目。实践中发生过离职协议中的补偿项目中因未列举未签劳动合同的双倍工资，劳动者反悔提起仲裁，要求单位支付未签劳动合同的双倍工资。
因此，离职协议有必要设计相应的“兜底”条款，将与劳动争议相关的潜在争议解决掉。
如果用人单位存在关联公司混同用工的情况，离职协议中应增加劳动者承诺放弃对用人单位及其关联公司主张权利。弃权承诺条款使劳动者从思想上放弃向单位主张权利，反悔的可能大大降低。
风险点七违约条款
风险等级：常规
为了增加劳动者反悔违约的成本，在离职协议中约定违约责任条款，可以有效地制约劳动者一方随意反悔。上述内容仅供参考，用人单位应根据其具体情况设计离职协议的具体条款，可以增加或删减相应的内容。