再论民事审判中的释明制度的规范.docx

再论民事审判中的释明制度的规范现行我国民事审判方式的改革实际上已经不只是“方式”的改革而是诉讼体制的改革是一种结构性的变革其基本点和核心是诉讼基本模式的转换。我国民事诉讼模式在脱离原来的职权主义向当事人主义转换的同时应吸收职权主义诉讼模式的合理内核明确当事人与法院在诉讼的权能划分为两种权能的结合寻找有力的黏合剂形成解决民事纠纷的互动机制。在这里释明权制度无疑是一剂有效的“黏合剂”它既不突破当事人主义又能弥补当事人主义的缺陷是助推和谐主义诉讼模式构建的一项重要民事审判制度。但现实却难尽人意民事审判中的释明制度的实施存在种种问题分析其原因重新解构既有实践意义也有理论价值。一、现状解读：当前实施的纷乱图景(一)对司法理念的片面解读：法官怠于行使释明权。当前我国的民事审判方式改革引入了当事人主义的诉讼模式法官依职权过多干预诉讼的情况逐步减少。但有的法官司法理念却又走向另一极端过于强调程序的对抗性法官中立性裁判的被动性认为当事人如因疏忽未提出相应主张而致败诉责任在于当事人自己法官只需依当事人主张的事实作出判决即可致使有时诉讼的结果完全背离了公正使得诉讼带有投机色彩严重了影响当事人对于司法公正的信仰。(二)对能力差距的不当防卫：法官惧于行使释明权。审判中如何正确行使释明权对法官的能力素质提出了较高的要求。因为实务中对哪些问题需要释明、如何释明、释明到何种程度较难掌握操作不当就易于出现纠问式的庭审、职权的探知或诉讼辅导等有悖于法官中立的情形。同时行使释明权往往意味着对一方当事人进行援助对方当事人容易产生误解所以也不好把握。囿于自身的能力素质为了避免给自己带来不必要的麻烦明哲保身许多法官不敢行使释明权。(三)对制度缺失的自觉反弹：法官难于行使释明权。释明权是法院的实务领域中的一个极具操作性的问题但我国的民事诉讼法没有明确规定法官的释明权只是在最高人民法院的若干司法解释中有所体现如：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款、第八条、第三十三条第一款、第三十五条、第七十九条第一款、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二十条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条第二款的规定。除上述的几条司法解释外现有的法律再无其他规范。实际操作中由于每个法官认识上的差异对于应否释明、如何释明以及释明的内容应包括哪些等问题个人掌握的标准不同不自觉地表现出较大主观随意性很大有损司法统一。二、原因解析：多因纠结的畸形之“果”(一)法律制度的纠结：立法上存在缺陷立法上的缺陷是指民诉法中关于释明权制度的规定是相当简单。释明权制度的核心是释明权的范围。它是法官行使释明权的法律根据。在我国的民事诉讼法立法史上对于法官何时应行使释明权没有明确的规定仅仅在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中才有明确的规定。且该规定仅是对法官对法律适用方面的释明权而没有规定事实的释明权。纵观世界各国对释明权制度的立法对法官事实释明权的规定是必不可少的而且把法官对事实的释明权放在很重要的位置。在人民法院的审判实践中需要法官对事实的释明时也是相当普遍的。我国民诉法对法官释明权的范围规定得很窄。由于法律规定的法官释明权的范围过于狭窄因此在审判实践中法官行使释明权就属于过度行使释明权。因为立法上法官释明权范围的狭窄导致在审判实践中法官行使释明权的无法可依立法上的缺陷严重制约了法官释明权的行使。(二)司法能力的纠结：法官素质的差异释明权的行使是法官的诉讼行为。它对于法官的政治素质和业务素质提出了更高更严的要求。要求法官尽一个善良正直有法律水平的人能力去行使释明。法官素质包括：第一高尚的道德品质要求法官做到公正、正直忠于法律忠于事实秉公办案。第二精深的业务知识要求法官精通法律并有娴熟运用法律的技能。第三丰富的社会经验。对双方当事人的专业技能、法律知识、诉讼经验等方面能深入的洞察。从目前的法官队伍状况来看关键是业务素质良莠不齐不能适应行使释明权对法官所提出的高要求。(三)思想理念的纠结：认识上存在误区鉴于释明权制度在我国民事诉讼立法没有明确规定对一些法官而言释明权仍为一个较为遥远的法律概念只是随着《证据规定》的实施才引起法官和社会公众的视野。因此部分法官对释明权制度的价值、意旨、性质、范围和现实意义等仍存在认识上的误区以致在实践操作中产生偏差和不当造成当事人和社会公众对法官的中立地位错误认识。就当事人而言基于我国长期以来实行职权主义模式部分当事人实现权利的依赖性较强认为只要将一张诉状送到法院后就完全属于法院的职责范围由法院履行当事人的主要诉讼义务没有积极主动全面履行应负的举证义务。还有部分当事人对释明权制度缺乏认识当法官依法向一方当事人行使释明权时对方当事人就认为法官有意偏袒一方当事人或替