中国“徒刑”制度的历史演变及其启示.docx

中国“徒刑”制度的历史演变及其启示作者简介：唐浩斌（1988-）男汉族湖南新化人广西民族大学法学院刑法学专业2011级硕士研究生研究方向为中国刑法学。摘要：“徒刑”是我国一种极具特色的刑罚方式。虽然传统的“徒刑”制度与近代的徒刑制度不是同一制度但理清我国“徒刑”的演变史对今天刑罚体系的完善仍具有重要意义。文章主要从“徒刑”演变史入手并对演变史提出了一些简单评述最后对“徒刑”的启示提出了一些看法。关键词：徒刑；历史演变；刑罚体系“徒刑”制度其特色在于将自由刑和强制劳动有效的结合起来这一特色在今天的刑罚体系中得到了各国的认同。我国的“徒刑”制度经历了较长的历史发展并曾经产生过非常重要的作用厘清我国“徒刑”制度的演变历史对于当今刑罚体系的完善仍然具有重要意义。笔者拟从我国“徒刑”的演变历史入手对这一制度的演变做简单评价对“徒刑”制度给我们的启示提出了一些拙见。一、中国“徒刑”制度的历史演变“徒刑”实际上应当为“努刑”“徒”因音与“努”近因此借为努“《集韵·模韵》：努戮力也。戮力即劳动。后世所谓徒刑实是努刑意即以强制劳动为内容的自由刑。”[1]古代徒刑制度的历史演变主要经历了以下几个主要阶段：（一）萌芽阶段（西周时期）1.以强制劳动为自由刑的“徒刑”萌芽于西周时期。西周时期除了除墨、劓、刖、宫、大辟等五刑外还有“圜土之制”、“嘉石之制”等制度作为补充。“圜土之制”实际上是“徒刑”的萌芽。《周礼·秋官·大司寇》记载“以圜土聚教罢民。凡万民之有罪过而未丽于之圜土而施职事焉。任之以事而收教之。弗使冠饰以盟刑耻之”[2]《周礼·秋官·司圜》对期限作出了规定“其能改者上罪三年而舍中罪二年而舍下罪一年而舍”[3]。西周的监狱谓之“圜土”“施职事焉”是指在狱中使其劳作这就是“圜土之制”。圜土制度可以说是古代的“有期徒刑”制度。2.嘉石制。《周礼·秋官·大司寇》记载对于那些犯罪但还不需要用“圜土”来惩处的犯罪人“桎梏而坐诸嘉石役诸司空”[4]这种“画地为牢”的方式也标志着自由刑制度开始出现这实际上也属于“徒刑”的萌芽。（二）发展阶段（春秋时期——南北朝时期）嘉石制和圜土制在秦汉时得到了初步的发展主要表现为两个特征：第一是刑名的多样化其开始分化为多个刑罚方式主要有复作、罚作、司寇作、城旦、鬼薪、白粲等；第二是刑期的具体化如“髡钳城旦舂五岁刑；完城旦舂四岁刑；鬼薪白粲三岁刑；司寇和作如司寇皆二岁刑；男罚作和女复作皆一岁到三月刑”[5]。秦汉时期复作、罚作、司寇作、城旦春、鬼薪、白粲、隶臣、隶妾等制度发达这些制度名目繁多既限制罪犯的人身自由又强制劳动成为肉刑最重要的补充并且刑期也更确定、具体如汉文帝时丞相张苍、御史大夫冯敬提出改革方案：凡当完者完为城旦舂；当黥者髡钳为城旦舂。[6]当然这些刑罚方式并非纯粹的“徒刑”而是附带有一些其他属性的刑罚除了强制劳动外通常还带有羞辱刑的举措。在刑期上秦汉时期的规定更加明确具体据东汉卫宏《汉旧仪》记载汉代徒刑有了明确的刑期如髡钳城旦舂五年；完城旦舂四年；鬼薪白粲三年；司寇和作如司寇二年；男罚作和女复作一年到三个月。刑期的明确化和具体化标志着自由刑开始走向成熟。北齐时期刑罚体系“别开生面”“以死、留、耐、鞭、扑五种刑罚为骨干”在“流”刑中一般是“不计里程概为兵卒”“不能远去者男徒女春各六年”。[7]“男徒女春”被视为是后代“徒刑”这一名称的萌芽。（三）成熟和确立阶段（北周时期——大清新刑律出台之前）以强制劳动为内容的自由刑正式命名为“徒刑”是从北周开始的。北周时期刑罚体系主要由死、流、徒、鞭、杖五种构成“徒刑”已经正式成为与其他四刑并列的刑罚已经摆脱了过去那种附随肉刑的地位。北周刑罚体系的确立也标志着“家长私有制刑罚体系建立的完成”[8]。隋唐时期笞、杖、徒、流、死的刑罚体系被确定下来“徒”刑成为新五刑中的一个独立刑种。具《唐律疏议》的记载唐律“徒刑”分五等整体的刑期是一年至三年每加半年为一等。[9]这种“徒刑”的分等制度给我们现代的有期徒刑制度的建立和完善具有重要的启示意义。从北周“徒刑”制度正式定名到清朝新刑律之前的这一段时间“徒刑”制度发展成熟并且正式确立为封建新五刑的刑种之一“徒刑”制度在整个刑罚体系中确立了稳定的地位。笔者将这一时期称之为“徒刑”的成熟和确立时期。（四）蜕变时期（大清新刑律出台——1949年“六法全书”废除）《大清新刑律》的确定确立了以自由刑为核心死刑、无期徒刑、有期徒刑、罚金、拘役五种刑种组成的新体系。[10]此时的“徒刑”制度已经跟传统的“徒刑”制度有了较大