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司法考试民事诉讼法考点

2017司法考试民事诉讼法精华考点民事诉讼法是民事诉讼的程序法。民事诉讼法是关于民事诉讼活动时应遵守的法律规定。接下来小编为大家编辑整理了2017司法考试民事诉讼法精华考点，想了解更多相关内容请关注应届毕业生考试网!当事人恒定与当事人的变更当事人恒定：争议的民事实体权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。《民诉司法解释》第249条：在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的，人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的，人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许;不予准许的，可以追加其为无独立请求权的第三人。当事人变更：即在诉讼过程中，根据法律规定或当事人的意思，原诉讼的当事人被变更或变动为新的当事人的一种诉讼现象。包括法定的当事人变更和任意的当事人变更。1.任意的当事人变更：《民诉司法解释》第250条：依照本解释第249条规定，人民法院准许受让人替代当事人承担诉讼的，裁定变更当事人。变更当事人后，诉讼程序以受让人为当事人继续进行，原当事人应当退出诉讼。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。2.法定的当事人变更(诉讼权利义务的承担)a.自然人死亡——继承人b.法人及其他组织终止(分立、合并、撤销)——继受人【注意】当事人变更时，程序的处理【例题·单选题】四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审法院应如何处理?()A.将案件发回原审法院重审B.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审C.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审D.仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人【答案】C【解析】本题考核当事人的变更。在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人。不必将案件发回原审人民法院重审。公示催告程序的适用范围(一)适用公示催告程序的法院根据民事诉讼法第218条的规定，公示催告程序仅适用于基层人民法院，中级以上人民法院不能适用公示催告程序审理案件。(二)适用公示催告程序的案件民事诉讼法第218条规定，适用公示催告程序审理的案件有两大类：一是按照规定可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失的;二是依照法律规定可以申请公示催告的其他事项。1.按照规定可以背书转让的`票据持有人，因票据被盗、遗失或灭失，可以向法院申请公示催告。票据是一种载明具体金额，用作流通和支付手段的有价证券。票据的转让形式分为两种：一种是直接交付的简单转让，一种是背书转让。所谓背书，是指执票人在转让票据时，在票据背面批注并签章的行为。做成背书签章的人，称为背书人。被记名受让票据权利的人，称为被背书人。背书转让是票据转让的最常见形式。只有按规定可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失时，才可以适用公示催告程序。可以背书转让的票据包括汇票、本票和支票。汇票和银行本票允许背书转让，支票则只有中国人民银行总行批准的地区的转账支票可以背书转让，其余的支票不得背书转让。2.依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，可以向法院申请公示催告。这一规定的具体范围，取决于将来法律的规定，属于一种开放性的规定。执行启动1.申请执行(1)申请或移送执行的法律文书已经生效;(2)申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人;(3)申请执行人在法定期限内提出申请;2年;并且适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。(4)申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确;(5)义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务;注意：不是法律文书生效以后，而是法律文书确定的期限内。(6)属于受申请执行的人民法院管辖。2.移送执行(1)发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书;(2)民事制裁决定书;(3)刑事附带民事判决、裁定、调解书;(4)审判人员认为确应移送执行的其他法律文书。执行回转1.适用情形(1)据以执行的判决、裁定和调解书确有错误，被人民法院撤销的。(2)其他法律文书执行完毕后，被有关机关依法撤销的。2.适用条件(1)已经执行完毕的执行根据被撤销;(2)根据新的生效法律文书。注意：一定要有新的执行根据，仅仅是执行根据被撤销不会导致执行回转。3.程序要求(1)法院依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。注意：执行回转有两种启动方式。(2)拒不返还的，强制执行。