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《国际私法》试题

班级________姓名______________分数______________

一、结合今世国际私法立法谈1973年和1988年公约的特点。

（25分）

答：1973年海牙《遗产国际治理公约》

一样而言，大陆法系国家实行的是直接的遗产转移制度，即被继承人死亡后，

继承人依照法律的规定或依照遗言，直接从被继承人或遗言执行人那里取得遗

产；而在一般法系国家，实行的是间接遗产转移制度，即被继承人死亡后，其遗

产由被继承人指定并被法院认许的遗产执行人或由法院选定的遗产治理人出面

搜集，并清理被继承人的债务和遗言，然后将遗产在有关继承人之间进行分派。

《遗产国际治理公约》是海牙国际私法会议为了便于国际间对遗产的治理，

于1973年10月制定的，但至今尚未生效。

该公约共8章46条，要紧对涉外继承的遗产实行国际许可证治理制度。公

约规定，许可证应由死者惯常居所地国的主管机关制作，许可证持有人的指定及

其权限，原那么上依照制作许可证的国家的法律，但作为例外，也能够依照被继

承人的本国法，或依照被继承人的选择，依照惯常居所地法或本国法中的任何一

种。许可证持有人的权限，只凭许可证证明，不需要履行确认其是不是真实等手

续。许可证在其他缔约国应取得承认。但在许可证是非正式的或未依公约所附格

式，或制作机关不属于公约规定的机关，或死亡者在该国没有惯常居所，或死亡

者为该国国籍的情形下，被请求国能够拒绝承认许可证。公约规定，对许可证持
有人支付或支付财产的任何人，均应免去责任，除非其行为出于歹意；任何人从

许可证持有人那里取得的财产，均视为从有权处分该财产者手中取得的财产，除

非证明其行为出于歹意。但被请求国能够要求许可证持有人行使其权利时服从地

址当局的适用与其本国的遗产代表人一样的监督和治理，而且能够占有在其领土

内的财产以清偿债务，另外，公约还许诺将许可证持有人的权限扩大到不动产，

但缔约国能够全数或部份承认。

1988年海牙《死者遗产继承的准据法公约》

1988年10月在海牙国际私法会议第16届大会取得通过，该公约有5章31

条，其要紧内容有：

（1）公约的适用范围。除遗产处方，处分遗产的能力，有关夫妻财产的争议，

非因继承而设立或让与的财产权利、利益或财产事项不适用公约外，一切遗产继

承的问题均适用公约。即便应适用的法律是一非缔约国法律，公约仍应适用。

（2）公约采纳了“同一制”继承制度。公约将死者的遗产看成是一个不可分割

的整体，规定适用统一的准据法。这一准据法原那么上是死者死亡时的惯常居所

地国家的法律，只要他那时具有该国国籍，或他在该国至少居住5年时刻。在其

他情形下，继经受死者死亡时的国籍国法律支配，除非死者那时与另一国有更紧

密的联系。

（3）意思自治原那么。公约规定当事人能够指定适用于遗言继承的法律，但

这种指定受到严格限制。一是当事人的指定只限于其指按时或死亡时的国籍国法

律或惯常居所地法律。二是这种指定的形式必需是明示的。

（4）继承准据法的适用范围。准据法适用于死者的全数遗产，不管这些遗产

位于何处。
二、通过“虚假冲突”和“真实冲突”说明美国现代冲突法的

要紧特点。（25分）

答：柯里将法律冲突要紧分为“虚假冲突”和“真实冲突”两大类。前者是指某个案

件所涉及的两国（州）的法律尽管在具体规定上发生了冲突，但这二者所表现的

政府利益没有发生冲突。在“虚假冲突”的情形下，只有当法院地州不具有利益而

外州具有利益时，该外州的法律才能得以适用。而“真实冲突”是与案件具有联系

的的两国（州）的法律不仅在具体规定上存在着冲突，而且二者所表现的政府利

益也存在着冲突。柯里教授以为，只有在“真实冲突”的情形下才会发生法律冲突

问题。而解决法律冲突问题时法律应被选用法院地法，因为“法院在审理真实冲

突案件时，一样来讲无衡量量哪个国家的利益较为优越。”从上不难看出，“法院

地法首要原那么”无疑是柯里教授“政府利益分析说”的核心所在。

政府利益分析说自从诞生之日起，就围绕着猛烈的争辩。反对者以为，柯里

的这一学说过度信奉“法院地法优先主义”，容易致使法院地法的滥用。同时，

这种理论对法院地法的过度关注也为挑选法院行为提供了温床。而政府利益那个

概念本身具有专门大的不确信性，这使得政府利益分析的方式给予了法官过度的

自由裁量权，也让法律在某种程度上失去了应有的稳固性与可预见性。应当说，

这些批评意见在相当程度上反映了该学说存在的弊病与不足。在实践中，美国各

州法院完全同意该方式的亦属少数。

但从另一方面来看，尽管利益分析说受到了诸多批判，也无法如柯里教授

所愿完全取代传统的冲突规范，但是它作为解决