第二章-----个人独资企业和合伙企业法律制度讲义.doc

第二章个人独资企业和合伙企业法律制度
第一节个人独资企业法
一、概念
个人独资企业：依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
特征：
1、由一个自然人投资
2、无限责任
3、内部机构设置简单，经营管理方式灵活
4、非法人企业
投资人甲于2009年1月1日投资设立A个人独资企业，2009年4月1日A企业与B银行签订10万元的借款合同。问：1、签订借款合同时，应以谁的名义？2、银行贷款到期后，若以A企业的全部财产仍不能偿还，则投资人甲承担什么责任？
1、签订借款合同时，应以A企业的名义。
个人独资企业——独立的民事主体——可以自己的名义从事民事活动
2、银行贷款到期后，若以A企业的全部财产仍不能偿还，则投资人甲应以其个人的其他财产对企业债务承担无限责任。
个人独资企业无独立承担民事责任的能力。
二、个人独资企业的设立条件
1、投资人
①只能是自然人——不包括法人
②只能是具有中国国籍的自然人——不包括港、澳、台同胞——港、澳、台同胞设立的企业为外资企业
③应具备完全民事行为能力
④国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等——不得投资设立个人独资企业
2、企业名称
不能出现“有限”、“有限责任”或“公司”字样
3、出资方式
①货币、实物、土地使用权、知识产权or其他财产权利——不能以“劳务”出资
②个人财产或家庭共有财产
4、固定的生产经营场所、必要的从业人员
判断：个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。
判断：个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。
个人独资企业法第十八条:个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财对企业债务承担无限责任。
判断：投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的是()。
A、个人独资企业没有独立承担民事责任的能力
B、个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动
C、个人独资企业具有法人资格
D、个人独资企业对企业债务承担有限责任
根据《个人独资企业法》的规定，下列各项中，属设立个人独资企业应具备的条件有:
A、投资人须为具有完全民事行为能力的自然人
B、有符合规定的法定最低注册资本
C、有企业章程
D、有合法的企业名称
根据个人独资企业法律制度的规定，下列表述中正确的是()。
A、投资人只能以个人财产出资
B、投资人可以是自然人、法人或其他组织
C、投资人对企业债务承担无限责任
D、投资人不得以土地使用权出资
三、个人独资企业事务管理
1、个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。
2、对受托人的职权限制
①不得擅自以企业财产提供担保
②不得从事与本企业相竞争的业务
③不得同本企业订立合同或进行交易
④不得擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人使用
判断：某个人独资企业投资人聘用甲管理企业事务，在个人独资企业经营中，甲有权决定将该企业的商标有偿转让给他人使用。
3、投资人的内部限制——不得对抗善意第三人
投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。
个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。
A、该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
B、该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
C、该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销
D、该合同为效力待定合同，经甲追认后有效
万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的是（）。
A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同
B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业
C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元
D.未经万某同意将企业的商标有偿转让
四、解散和清算
1、应当解散的情形
（一）投资人决定解散；
（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；
（三）被依法吊销营业执照；
（四）法律、行政法规规定的其他情形
2、清算人
①投资人自行清算（不包括受托人、投