中法网论述题行政法讲义.doc

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一、答题基本方法与思路无论是行政法题目还是法理题目或者是其他方面的题目，其主观题的答题的基本方法和思路是相同的。我认为，答题的基本方法和思路有二：1、分解的方法。即把一个题目的内容根据其调整对象和调整方法进行分解，分解为不同的法律关系，然后，再以相关学科的基本原理、基本制度规定和基本知识点进行分析。从历年来司法考试所出的题目看，其通常不会是某一方面的知识所能够解答的，而是需要不同学科的原理和知识、从不同的角度进行分析的。如果我们在答题时，仅仅是从宏观上泛泛而谈，一般性地议论议论，就不可能答在所要求的知识点上。例如，某年司法考试中出了这么一道题目：某喜悦照相馆提供电脑合成服务。有人将自己和恋人的照片拿去合成看看自己未来的后人是什么样子的；有人将自己的照片拿去与偶像的照片合成看看后人是什么样子的；有人将自己的照片拿去与暗恋对象的照片合成看看后是什么样子的。其中，有人将合成的照片拿给他人观看。在这个案例中，就有以下法律关系：（1）喜悦照相馆到工商局申请营业执照是否应该被允许；（2）把自己的照片与恋人的照片进行合成看看后人如何是否允许；（3）把自己的照片与偶像的照片合成看看后人如何是否允许；（4）把自己的照片与他人的照片合成以后的后人的照片予以公开看是否允许。如果我们把题目中的这些内容分解为以上四个部分，再根据不同的法律关系进行分析，问题就非常简单了。2、能高能低或能小能大。即既应该根据问题的需要，从具体制度上分析问题所在，也能够从原理上分析问题所在。如果仅仅从具体制度上分析要点，而不能从原理上分析，不符合主观题的基本要求；如果仅仅是从原理上分析而不能从制度上进行分析，就比较空泛。通常情况下，我们在面对一个问题时，先把问题局限在一个小的制度范围之内，如是行政处罚制度的问题，还是行政许可制度的问题，以已有的规范作为依据进行分析，说明它的合法之处或者它的违法之处；如果没有既有的规范依据，那么，根据某一制度应有的原则进行分析，以说明它的合法或者违法之处。在此基础上，然后从原理上进行概括和提升。
简言之，（1）把问题局限在某一个具体的制度范围；（2）按照既有的法律规范进行分析；（3）没有法律规范，按照应有的原理进行分析；（4）从某个学科的基本原则上进行分析。

二、行政法答题的基本思维行政法是公法，即是以公权力为调整对象的法。因此，它不同于以调整私权利为对象的法，应当按照调整公权力的思维考虑问题。有以下基本思维，需要大家考虑：第一，调整公权力的法以能够控制公权力为基本前提。凡是不能控制的公权力，或者说不能以法控制的公权力，在现代法治社会都是不应该存在的。我们在理解所有的行政法题目时都应该本着这一思维。特别是回答行政机关在实践中进行创新举动时，更应该用这种思维。换言之，所有的行政机关的行为都必须合法，而合法的标准在行政复议法和行政诉讼法中都作了明确的规定；在没有明确的法律依据的情况下，行政机关的哪些行为我们应当承认，哪些行为不应当承认，关键就看能否依法控制这种做法，是否以保障人权为基本目的。第二，公权力的行使除需要合法外，还需要保证其具有合理性。而保证其合理性的基本原则为比例原则。比例原则可以说是公权力行使的最基本的要求。因此，我们必须准确把握比例原则的基本内涵和基本要求。第三，公权力的作出具有公定力。这也是我们在理解行政法的问题时必须掌握的基本原理。第四，公权力行使的信赖利益保护原则。这也是我们在理解行政法的问题时必须掌握的基本原则。
第五，作为公权力之一种的行政权力所具有的特点。它的主要特点是：（1）执行性，它存在的基本目的是执行法律，而不是去制定法律规范。在我国，在一定意义上，它可以去制定规范，但不是主要制定规范的机关和方式。否则即违反了“自己不能成为自己的法官”这一基本的法治基础。（2）主体的不对等性。行政主体与行政管理的相对人之间处于一种不对等的地位。或者说他们之间是一种管理关系。这是识别行政法律关系与民事法律关系的根本点。在一些题目中，首先必须区分行政法律关系和民事法律关系。例如，在某年的司法考试题目中，首先要求判断申请120电话的性质，然后在此基础上分析他们之间的纠纷依照何种法律规范解决。（3）行政机关内部关系的特点。行政机关不同于其他国家机关的特点在于，为执行法律的需要，内部实行不同于立法机关和司法机关的首长个人负责制，公务员对于行政机关首长具有一种服从义务，即他们之间处于一种不平等的关系；行政机关内部的纠纷原则上不得通过行政复议和行政诉讼的方式解决。

三、重点、要点、热点问题以下问题可能是2008年的重点、要点和热点问题。1、具体行政行为的合法性问题需要掌握具