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关于私募基金的几个基本问题——大成律师事务所

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关于私募基本问题

一、何为“基金”
“基金”用最通俗的语言来描述就是“用别人的钱来投资于别人的企业”的一种商业模式，是服务业的一种。用自己的钱来做自己的企业是创业，这个大家都知道。有一些人先富起来了，将自己的钱投资于别人的企业（投资者不控制企业，只是想被动地获取投资收益），如券商直投、保险公司直投等业务，还有很多民营企业如雅戈尔、宇通客车等在主业之外搞的投资就是这种，英文叫PrincipalInvestment,是为“本金投资”。这些都不是基金行为。
当创业者及成功的本金投资者对亲自参与商业活动开始厌倦了，或者机构过大自己亲力亲为已经照顾不过来了，于是就出现了一种商业模式——“用别人的钱来投资于别人的企业”。由基金经理把投资者的钱用各种尽可能的合理方式组织起来，用于对外投资，在确保投资人高额收益的同时，自己赚取投资管理服务收益。这就是基金的产生。
持有人被动地获取收益是基金的基本特征。基金这种金融类商业服务业的出现和发展是市场经济发展到一定阶段，社会上的投资者可支配的或本人无暇顾及打理的资金积累到一定程度前提一下必然出现的一种社会分工。这是经济社会发展自然产物，政府拦阻打压的结果就是出现“地下私募”。
二、何为“私募股权基金”
PrivateEquiteFund股权基金,一般简称PE,PrivateEquite即股权的意思。股权就是股东在有限公司的股东权益和在股份有限公司中的“大宗权益”，一般用股权份额和股份来等额除分。计算单位是人民币，所以股权基金用以投资于他人公司的也是人民币，这样就是“人民币股权基金”。
基金的资金来源于通过非公开广告的方式向特定的对象募集，故称“私募”，这是相对于“公募”即“公开发行股票”（首次上市/IPO、配股、增发）而言的。
当前我们讨论的只是将基金投向于“未上市企业的股权”和“上市公司非公开发行的股票”。
概括一下，“私募股权基金”就是通过向少数特定的投资者募集资金后用于投资于未上市企业的股权和上市公司非公开发行的股票，投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险；通过将所投资的企业市场价值提升或资产重组或实现行业并购后寻机通过上市、并购或管理层回购等方式出售持股获利的商业模式。私募股权基金的投资对象主要是那些已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业，这是其与以高新技术为主的中小公司的初创期和扩张期融资的“风险投资基金”的区别。
按照投资方向和时期可以作出一些分类。
2008年12月8日国务院以国办发【2008】126号发布《关于金融促进经济发展的若干意见》中提出“出台股权投资基金管理办法”，这是我国在正式官方文件中首次提出股“权投资基金”的概念，并且持支持鼓励态度。
三、有限合伙制私募股权基金
前面说过基金或股权基金不过是一个商业名词，并不是法律用语，更不是企业组织形式。在中国，现行的商事主体法规定民众从事商业活动，可以采取的法律组织形式是“个体工商户”、“一人有限公司”、“有限公司”、“普通合伙企业”、“特殊的普通合伙企业”、“有限合伙企业”、“股份有限公司”等。2007年6月1日修订后生效执行的《中华人民共和国合伙企业法》规定了“有限合伙企业”这一法律组织形式。出于资金募集和基金商业投资实际操作以及税收的考虑，所以采取有限合伙股权基金。
所谓“有限合伙股权基金”就是以有限合伙企业的形式设立的私募股权基金，该基金组织中至少要有一名普通合伙人，合伙人由二个以上五十个以下合伙人组成。合伙人的权利义务由合伙协议约定并登记备案公示。
四、成立一只有限合伙私募股权基金需要做什么
1.成立筹备小组，确定基金发起成员单位以及基金组建顾问单位、成员和分工；制订工作制度签订保密协议，确定工作时间进度表；
2.确定普通合伙人人选和意向投资额度，签订投资框架协议；
3.制订基金募集商业方案（策略）/基金组建设立以及募集法律方案；
4.工商局名称预核，开立临时帐户；
5.第一批资金实际到位；
6.制订本次基金募集的公开解说词（Word/PPT）；
7.后期参与者入伙（解说、谈判、签订协议、资金到账）；
8.系列相关法律协议文本拟定与签订；
9.签订最后文本的合伙协议并连同其他登记资料到工商局登记（从发起到此时如果参与各方配合顺利则所需时间为3个月左右）；
10.政府主管机关备案；
11.开展项目投资商业活动。
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五、大成律师事务所在人民币