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第26卷第1期(2010)河西学院学报Vo1．26No．1(2010)

论我国私募法律制度的建立及完善

张迎春王东

(淄博师范高等专科学校，山东淄博2551oo)

摘要：私募制度已经为大部分国家所采用，成为企业融资的一种重要方式。我国私募制度的建立较晚，
2005年，我国以法律的形式初步确立了证券私募制度。证券公司债券管理暂行办法、公司法以及证券法对私募
作出了相应的规定，但对私募的规定尚处于初级阶段。我国私募制度存在一些问题，可操作性也比较差．我国有
必要改进目前私募制度的缺失，健全私募法律制度。
关键词：私募制度；公司法；证券法
中图分类号：D920．0文献标识码：A文章编号：1672—0520(2010)Ol一0080一o4

世界上最早确立私募制度的国家是美国。它兴形式私下募集资金。由于缺乏监管，这种私下的募
起于20世纪3O年代的美国，当时的美国刚刚走出集行为往往演变成非法集资行为，扩大了融资风险
“金色年代”，’进入经济大萧条时期。基于当时特定并引起了许多社会问题。
的政治、经济及社会背景，私募法律制度逐步发展近年来，国外的私募市场发展十分迅速，证券
起来。今天，私募制度已经为大部分国家所采用，发行制度立法重点已经从重视投资人利益的保护和
成为企业融资中极为重要的一种方式，建立多渠道监管逐渐转向兼顾提高市场的流动性。我国通过多
的融资方式是证券市场大势所趋。笔者试就我国私年的发展，出现大量私募市场的需求者——机构投资
募制度的内容及其不足作一说明，并对我国私募制人，证券市场的监管水平也有了很大的进步，已具
度的完善提出设想。备发展私募市场的条件。【】因此，我国立法者开始关

一
、我国私募法律制度的建立及其主要内容注私募制度立法。2004年6月l7日，中国人民银
受1997年东南亚金融危机的影响，我国证券法行、银监会发文《商业银行次级债券发行管理办
的规定十分强调金融风险，对一些保守的、相对落法》首次以正式规范的形式允许以私募方式发行次
后的经济管理体制以法的名义确定下来。在金融危级债券或募集次级定期债务，但是，该管理办法没
机过去之后，法律本身的不适应性突显出来。对于有规定证券私募的定义及条件。另外，在2004年1O
我国的民间私募大量存在的问题，在2005年《中华月中国证券监督管理委员会发布的《证券公司债券
人民共和国证券法》(以下简称证券法)、《中华人民管理暂行办法》、2005年8月l7日发布的《保险机
共和国公司法》(以下简称公司法)修正之前，我国构投资者债券投资管理暂行办法》与2006年1月12
法律一直采取回避的态度。当时，我国资本市场法日发布《中国银行业监督管理委员会合作金融机构行
定的融资方式只有公募，没有私募。但在成熟的资政许可事项实施办法》中，也都提到了“私募”。
本市场，私募与公募市场缺一不可。由于我国企业在2004年l0月中国证券监督管理委员会发布
无法借助私募形式弹性、灵活地募集资金，我国融的《证券公司债券管理暂行办法》(以下简称“暂行
资市场发展十分缓慢，并且制约了企业的发展。许办法”)中，明确地规定了私募证券公司债券的投资
多企业，尤其是初设风险企业、处于财务危机中的人范围。在2005年10月27日我国修正公司法、证券
企业和中小企业，由于无法通过合法途径获得融资法，以法律的形式初步确立了我国证券私募制度。
或者以合法方式获得融资的成本太高，纷纷以合同我国的私募制度立法模式与台湾相同，也采取

收稿日期：2009．10-27
作者简介：张迎春(1978一)，女，山东烟台人，淄博师范高等专科学校助教，主要从事民商法研究

．80．
张迎春，王东：论我国私募法律制度的建立及完善

了证交法与公司法并存的双轨制度。我国法律并没2．向特定对象发行证券累计超过二百人的；3．法律、
有直接对私募发行及转售进行界定，但其中关于行政法规规定的其它发行行为。非公开发行证券，
“非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”第十三
相公开方式。”(证券法第十条第三款)、“上市公司条第二款规定：“上市公司私募发行新股，应当符合经
非公开发行新股⋯⋯”(证券法第十三条第二款)、国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，
“⋯⋯向特定对象募集而设立公司。”(公司法第七并报国务院证券监督管理机构核准。”
十八条第三款)等条文，表明我国法律意义上的尽管公司法、证券法不再限制股份公司进行证
“非公开发行”已经具备私募发行的两个基本特券私募发行，但是，我国私募法律制度的规定过于
征：募集对象特定性与发售方式的受限制性。但目前笼统，要形成一套完整的、符合我国实际的、操作
私募发行的发行主体、发行人的信息披露义务以及如性强的证券私募发行制度，还需要相关部门尤其是
何控