国际私法笔记(张利民) (2).doc

国际私法概论
国际私法调整对象和调整方法
一．国际私法调整对象：涉外民事关系
Civilrelationinvolvingaforeignelement
涉外情况：
１．主体涉外
参与民事关系的自然人、法人具有外国国籍，主体一方或双方涉外。ｅｇ．涉外婚姻，外贸，涉外侵权
２．标的物涉外
ｅｇ．买卖货物在国外的合同，涉外继承（赵欣伯继承案）
３．法律事实涉外
法律事实:导致民事法律关系产生、变更、消灭的行为或事件
事件：不以人的意志为转移
行为：合法行为、非法行为
ｅｇ．被继承人在外国死亡，合同签订或履行在外国，船舶在ＸＸ国领海发生碰撞即在该国境内发生
英文：Whatconstitutesaforeignelement?
Aforeign-relatedelementissatisfiedbyoneof(具备下列情况之一即可)thefollowingcircumstances:
1.onepartyisapersonofforeignnationality;
2.thelegalfactstakeplaceinaforeigncountry;
3.thesubjectmatterofthedisputeissituatedinaforeigncountry.
【Case】中国机械公司与日本东芝株式会社在日本签订买卖合同。其中，从中国的角度，主体一方涉外，标的物涉外，法律事实涉外；从日本角度，只有主体涉外
注意点：
１．三个因素中有一个涉外即可
２．涉外因素的考察有一个角度的问题：从哪个国家或哪个国家的法院的角度分析涉外因素
现行立法的规定：
1.《民法通则适用意见》的定义
“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利、义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。”
不足之处：
（1）主体只考虑国籍因素，不考虑住所、营业地等其他因素，这导致一些干扰情况，如泰国华侨与中国国籍人结婚到涉外婚姻登记部门，按照上述定义，这不属于涉外婚姻，而实践中视为涉外婚姻；营业地在不同国家而在中国注册登记的法人按照定义不是涉外。
（2）与公约有冲突，我国规定只要都是在中国注册的无论营业地，均不是涉外；公约规定营业地不在同一国内均为涉外。
2.《民法典（草案）》的定义：
有下列情形之一的，为涉外民事关系：
民事关系一方为外国人、无国籍人、外国法人、国际组织、外国国家；
民事关系一方的住所、经常居住地或营业所位于中国人民国和国领域外；
民事关系的标的物在中华人民共和国领域外，或争议标的转移越出一国国界；
产生、变更或消灭民事权利、义务关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外。
（1）“外国领域内、在外国”改为“中国领域外”涉外因素的范围扩大了
中日大陆架之争：中国主张自然延伸，日本主张中间线
专属经济区、领海不是一国领土
（2）《适用意见》删除国际组织和外国国家
英国对国际私法调整对象的阐述Ｐ５
二．国际私法的调整方法
Methodsofadjusting/regulatingforeignrelatedcivilrelations调整涉外民事关系
１．间接调整方法
【Case】某２５岁中国男子和某１３岁西班牙女子申请结婚，按中国法，婚姻不能成立；按西班牙，女子最低婚龄是１２岁，婚姻能成立。产生法律冲突conflictlaw。
中国有关结婚的冲突规范：
《民法通则》第１４７条：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法，离婚适用受理案件的法院地法。
英文：<generalprincipleofthecivillaw>
Article147:LthemarriageofacitizenofthePeople’sRepublicofchinatoaforeignshallbeboundbythelawoftheplacewheretheygetmarried,whileadivorceshallbeboundbythelawoftheplacewhereacourtacceptsthecase.
定义：有关的国际私法规定不直接规定当事人的权利义务，而是指明根据什么法律来确定当事人的权利义务的调整方法。
2．直接调整方法
《中罗交货共同条件》第26条（中国与罗马尼亚）
实体法substantivelaw/统一实体法：uniformsubstantivelaw
定义：有关的国际私法直接规定当事人权利义务的调整方法

国际私法的范围ScopeofPrivateIL
在范围问题上的不同主张：
日本、德国
PIL只有一个内容：冲突规范[法律适用规范]
德日都有其国际私法典，日本《法例》，德国《民法施行法》。规定的内容只有冲突规范。
英美普通法系国家[美国、英国、澳大利亚、加拿大、南