律师在国有企业改制中的作用.doc

律师在国有企业改制中的作用
2002年9月6日—9日，中华全国律师协会在北京举办了“产权改革与公司治理”研讨会，这是中国律师业第一次系统地、全方位地介入我国经济体制改革的重点、难点领域—国有企业改革。作为对二年多来中国律师业对该领域探索的肯定，2004年2月1日生效的《企业国有产权转让管理暂行办法》（以下简称“暂行办法”）系统地明确了律师在国企改制中的地位和作用。依据该办法及《律师法》、《公司法》等法律、法规的规定，律师在国企改制的三个环节中发挥重要作用：
一、改制方案的制定
国有企业的改制，是以改制方案的制定为始点，其内容包括企业改制的方式及员工安置方案两个方面的内容。一般情况下，企业改制方案由国有产权持有单位或其委托企业来草拟。依据《关于规范国有企业改制工作的意见》及《暂行办法》的规定，在两种情形下，企业的国有产权持有单位或企业不能制定改制方案，而应由律师事务所等中介机构来制定：
1、当国有资产监督管理部门机构作为改制企业的国有产权持有单位时。依规定，应由国有资产监督管理机构来制定改制方案，但因其是决定批准的部门，如果由其制定改制方案，则与决定批准的身份相冲突。在此情形下，应由国有资产监督管理部门委托律师事务所等中介机构来制定改制方案。
2、当管理层收购时。经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财产审计、清产核资、资历产评估、底价确定等重大事项，此时改制方案的制定应由直接持有该企业国有产权的单位负责或委托律师事务所等中介机构来制定。当直接持有该企业国有产权的单位系国有资产监督管理部门时，改制方案的制定者只能是律师事务所等中介机构。
律师凭其良好的专业背景和丰富的执业经验，在依法制定改制方案、员工安置方案的过程中，发挥建设性作用；即使律师不直接制定改制方案，也是改制方案制订者的智囊和参谋。
二、改制过程中的审查验证，出具法律意见书
《暂行办法》第二十八条明确规定了律师事务所的法律意见书是决定批准的必备文件。这就要求律师必须对国企改制的每一个环节进行审核查验，这包括转让方和受让方的主体资格、转让标的的权属，国企改制方案的内部决策程序，国企改制方案合法性的审查等。只有律师对国企改制的每一个环节进行充分的审核查验并出具法律意见书后，国有资产监督管理部门才能履行批准程序。
同时，依据《暂行办法》，国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让等方式进行。在国企改制方案获批准后，如何依法地将国有产权转让仍然是一个问题。在此阶段，律师可以审查起草招投标法律文件、制作标书、参与评标、审查起草《产权交易合同》等。通过这些环节的严格审验和把关，确保国企改制的合法、有效。
三、改制完成后的持续法律服务
国企改制完成后，因种种原因必然涉及被改制主体的民事法律责任、相关参与人的行政法律责任以及刑事法律责任。1997年开始的一波国企改制浪潮，由于其不规范的操作，已经引发了大量的被改制企业的民事法律纠纷，以及改制参与人被追究刑事法律责任的案件。
对于因改制而引发的民事法律责任，最高人民法院于2002年12月3日发布了《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》。该规定对于企业公司制改造、企业分立、债权转股权、出售、企业兼并等不同形式的改制可能引发的民事法律责任作出了明确的规定。律师在改制完成后提供持续的法律服务，既可以依据这一规定向改制中有过错的主体主张权利，又可以依据这一规定避免承担不必要的民事法律责任。
而对于刑事法律责任的追究，改制前期的“虚假财务会计报告罪”、改制中期的“串通投标招标罪、妨害清算罪”，改制后期的“虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资罪”以及中介组织提供虚假证明文件罪，是追究改制参与人刑事责任的法律依据。由于律师参与改制的全过程，在改制后期，将会有效防范刑事法律责任。
撰稿人：江苏苏源律师事务所
冯辕朱德堂朱冬
2004年3月2日