自考合同法复习提要.doc

自考合同法复习提要
一、合同的分类★
（一）有名合同与无名合同
无名合同，即法律上尚未确定一定名称与规则的合同。
区分有名、无名的意义：无名合同的适用规则（《合同法》第124条）：第一，无名合同当然适用合同法总则；第二，比照分则或其他法律中最相类似的规定适用。无名合同如果在性质上有偿，则应当参照买卖合同的规则适用。
（二）单务合同与双务合同
1.如果双方都负有义务，为双务；如果仅有一方负有义务，为单务。
2.赠与合同是单务、无偿合同；自然人之间的有息借款合同是单务、有偿合同。
3.区分单务、双务的意义：履行抗辩权只能发生在双务合同中。
4.另，融资租赁合同属于多务合同。
（三）有偿合同与无偿合同
1.划分标准：取得权益是否支付对价。
2.民间借贷、保管合同、委托合同。对于这类合同，如果当事人没有特别约定的话，法律推定为无偿。
3.区分有偿、无偿的意义：
当事人承担的责任不同：对于有偿合同，其违约责任原则上采无过错原则；对于无偿合同，无偿的一方只有故意或重大过失而导致对方损失的情况下，才承担责任。
（四）诺成合同与实践合同
1.诺成合同：指经过要约、承诺阶段，双方意思表示一致就可成立的合同，又称不要物合同。
2.实践合同：指除双方当事人意思表示一致以外，还需要有标的物的交付才能成立的合同，又称要物合同。
3.实践合同有：客运合同、一般保管合同、自然人间的借款合同。
注意：根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第128条规定，“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。”据此，赠与合同是实践合同。但是，按照合同法185条规定，赠与合同显然是诺成合同，应以合同法为准。
（五）要式合同与不要式合同
1.要式合同：指法律明确规定必须采用特定形式的合同，以该形式作为合同成立或生效的条件。
2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。
（六）主合同与从合同
例如：设立主债务的合同是主合同，对应的保证合同（或抵押、质押合同）为从合同。
（七）本约与预约
预约是指当事人之间约定将来订立一定合同的合同，注意，预约也是一种合同。
（八）为自己订立的合同与为第三人利益订立的合同
注意为第三人利益订立的合同：第三人不是订约当事人；只能给第三人设定权利，未经第三人同意不得为其设定义务；合同的订立实现无须通知或征得第三人同意；第三人能够直接请求债务人履行义务，债务人如不履行，第三人和债权人均可请求债务人承担违约责任；第三人不得变更或撤销合同。
（九）实定合同与射幸合同
（十）一时性合同与继续性合同

二、合同关系
合同关系由主体、内容、客体（债务人的行为）三个要素构成。
合同关系的相对性：（1）主体的相对性（2）内容的相对性（除法律、合同另有规定或约定以外，只有合同当事人才能享有合同权利、承担合同义务）（3）违约责任的相对性（在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，仍由债务人向债权人承担违约责任）
三、合同法的概念和特点
合同法的适用范围（p17-18）
注意合同法不适用的范围（p18-19）：
政府的管理活动不适用合同法，但政府机关作为民事主体进行诸如购买文具、修缮房屋等行为则适用合同法）。
法人、其他组织的内部管理关系不适用合同法。
婚姻、收养、监护等与身份相关的协议不适用合同法。
合同法的特点：任意性、国际性
四、合同法的基本原则
合同自由
诚实信用（债法中的“帝王规则”）：体现在合同的订立、订立后至履行前、履行期间、解除之时、权利义务关系终止之后各个阶段。
合法
鼓励交易：区分合同的各种效力形态（成立、生效、无效、可撤销、效力待定），不轻易宣告合同无效；一方已经履行了主要义务，另一方接受的，合同成立；严格限制合同解除的条件。
五、要约与承诺★
（一）要约
1.要约与要约邀请的区别：
（1）要约邀请，是指希望他人向自己发出要约的表示。
（2）合同法第15条规定的“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告，都是要约邀请。
（3）商业广告原则上是要约邀请，例外构成要约。商业广告是否构成要约，主要是看是否符合两个条件：一是内容具体确定，二是商业广告的发布人有接受拘束的意思。
（4）悬赏广告：悬赏广告是要约。只要一方完成了悬赏广告发布人规定的行为，就有权要求报酬。
2.要约的撤回与撤销
要约的撤回与撤销的区别以及要约生效的时间。
例：9月1日，甲给乙发出一个要约，9月3日到乙方。由于我国要约生效采用到达主义，9月3日要约生效。9月3日之前，甲可以撤回要约。（意味着：撤回的对象是尚未生效的要约。）
要约生效的含义：
（1）甲要接受自己要约的拘束，不可能撤回，撤销也要受限制；
（2）乙取得承诺的权利。
在要约生效后乙尚未作出承诺之前，如果甲否认自己的意思表示，