论离婚损害赔偿制度.doc

摘要:离婚损害赔偿制度是修改后的婚姻法增加的一个新规定它既是婚姻关系民法属性的直接反映也是保护离婚当事人合法权益的需要。离婚损害赔偿责任是侵权责任有四个构成要件应将过错推定原则引入到婚姻家庭领域中的损害赔偿制度中。损害赔偿作为侵权者因承担的民事责任之一具有制裁和预防违法行为的功能。这本身就体现了对违法行为的制裁并且对其他可能发生侵权行为的人而言也有警戒和预防作用。关键词：离婚损害精神损害过错推定。离婚损害赔偿制度是修改后的婚姻法增加的一个新规定。它既是婚姻法理论研究的重要课题之一也是司法实践中的一个难点问题本文拟就离婚损害赔偿制度的含义性质构成归责原则等问题提出自己的一点意见。一、离婚损害赔偿制度的含义：离婚损害赔偿制度是指配偶一方过错侵害配偶他方基于配偶身份而享有的合法权益并导致婚姻关系破裂离婚时无过错配偶对由此所受的损害有权请求赔偿。过错配偶负有赔偿损失给付抚慰金等侵权民事责任的民事法律制度。这一制度具有以下特征：第一损害赔偿是一种权利救济制度他通过对夫妻无过错一方被侵害的婚姻权利的救济维护婚姻家庭的平等健康和稳定。第二离婚损失赔偿的请求权只是用于离婚无过错方“无过错方为合法婚姻当事人中的无过错一方且该项请求权只能向自己的配偶提出。”第三离婚损害赔偿制度的请求权只有在法律规定的特定情形下无过错方才有权行使。《中华人民共和国婚姻法》以下简称“婚姻法”第46条规定：有下列情形之一导致离婚的无过错方有权请求损害赔偿。一、重婚的。二、有配偶者与他人同居的。三、实施家庭暴力的。四、虐待、遗弃家庭成员的。二、婚姻法中的损害赔偿性质。在司法领域损害赔偿的产生原因无非是2个：一是由于侵权。一是由于违约。本人赞同将婚姻法中的损害赔偿定性为侵权责任。（一）从婚姻缔结后的婚姻关系来看婚姻不是合同也不相当于合同。根据我国合同法第二条规定：“本法所称的合同是平等、主体的自然人法人。其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议婚姻、收养、监护等身份关系的协议适用其他法律的规定。”从该规定中可以得出这样的结论：合同是涉及民事权利、民事义务的协议该协议是由民事主体围绕着相关的财产问题约定俗成。而婚姻的缔结虽说需要当事人的合意要求当事人的完全自愿。但是随着婚姻的缔结而产生的夫妻关系是无法通过合同来约定彼此之间的民事权利与义务。夫妻关系包括夫妻之间的财产关系与夫妻之间的人身关系。夫妻间的人身关系由于具有特定的精神利益不体现财产利益不能适用合同法的调整。夫妻间的财产关系虽具有财产利益但是夫妻彼此之间所享有的权利却并非是由夫妻双方当事人约定所成的。婚姻法第十七条第二款规定：“夫妻对共同所有的财产有平等的处理权。”第二十条第一款规定：“夫妻有互相扶养的义务。”第二十四条第一款规定：“夫妻有相互继承遗产的权利。”这些规定均表明夫妻财产关系中的民事权利是法定的。虽然婚姻法允许婚姻当事人对夫妻财产制进行约定但是这并非是夫妻财产制的唯一方式；法律还规定了法定财产制个人财产制的在婚姻关系当事人对财产有约定的情况下适用法定财产制与个人财产制。在婚姻当事人对财产有约定且约定合法的前提下才实行“约定优先于法定”原则。可以这样说：夫妻财产关系能适用合同法调整的余地甚小。鉴于上述的分析婚姻缔结后所产生的夫妻关系、人身关系的内容不能通过协商进行创设财产关系的内容只能针对夫妻财产制度进行约定。整个夫妻关系的内容基本上是法定而成不存在合同内容设定的自由。（二）从婚姻关系的解除来看婚姻不是合同也不相当于合同。婚姻关系的解除可以基于当事人之间的协议也可以基于法定情形。基于当事人协议时不会直接产生协商一致强直解除彼此间的婚姻关系的效果。其还需要国家对该协议的审查还需要国家对该协议的认可。因此婚姻关系当事人达成了离婚协议之后还必须向婚姻登记管理机关提出申请最终由婚姻登记管理机关来决定该协议能否发生解除婚姻关系的效力。而在合同关系中属于双方当事人约定解除的只要双方当事人协商一致便能直接产生合同解除的效果无需国家的干涉。同样都是协议解除方式产生的结果却大不相同。在婚姻关系法定解除情形中其法定的理由是夫妻感情确已破裂具体表现为：重婚、实施家庭暴力、分居等等。根据合同法第九十四条的规定合同法定解除的理由有因不可抗力致使不能实现合同目的在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的等。可见法定的离婚里有所反映的是婚姻当事人的忠实权、身体健康权、同居权等带有特定精神利益的权利。合同的法定解除理由反映的是合同当事人的财产权益合同出现法定解除情形时合同自通知到达对方时解除而婚姻关系的解除却是需要人民法院的裁判。（三）从我国婚姻法立法本身来看婚姻不是合同也不相当于合同。婚