论我国监护制度的完善.doc

论我国监护制度的完善一、引言监护制度是一项重要的民事法律制度是指对无民事行为能力人和限制行为能力人的人身、财产及其他合法民事权益进行监督和保护的法律制度。我国监护制度主要规定在《民法通则》第二章第二节中《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》(以下简称《高院意见》)公民(二)中作了补充规定内容包括监护人的资格、监护的设立、监护人的职责等。上述规定奠定了我国监护制度的框架为民事审判和司法实践奠定了基础。但是随着社会的发展社会关系日益复杂化现行监护制度的不足日益显现。二、我国监护制度的现状(一)未区分监护与亲权使亲权人和监护人的权限相混淆。现代意义上的监护制度起源于罗马法的监护和保佐制度。二战前后各国先后制定监护法典和亲权法将监护与亲权较严格的区分开来。亲权是父母对未成年子女的人身和财产的管教、保护的权利是基于父母子女这一特定的身份产生的专属于父母的权利。监护是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护。其中履行监督和保护责任的人称为监护人;被监督保护的人称为被监护人。监护和亲权的不同主要体现在以下：(1)立法原则不同。亲权立法采取的是放任主义。亲权因父母子女之间的血缘关系而自然产生法律对父母持信任态度对亲权的限制较少。监护立法采取的是限制主义监护的承担必须经过法定程序才能够取得受法律限制较多。(2)属性不同。亲权确定的是父母子女之间的身份权属于亲属法上的身份权是亲属法的具体内容。监护确定的是监护人与被监护人之间的权利义务关系既包括亲属法上的内容也包括民法上的内容但是他不是亲属法上的身份权而是亲属法外的身份权。(3)权利主体范围不同。亲权的主体仅限于父母非常单一。监护权的主体范围较为宽泛可以是公民个人也可以是法律确定的相关单位组织。(4)具体内容不同。亲权的内容包括对未成年子女的养育和保护的权利内容不可约定;监护的内容范围大于亲权侧重于对被监护人的人身、财产的保护不具有养育的内容可以法定也可以约定。我国民法没有将亲权与监护较严格的区分在立法上对监护采放任主义使监护人行使监护权处于无人监督、无法限制之下使被监护人的合法权益处于十分不利的境地。(二)关于监护人的相关规定不合理1、监护人的设立方式不合理。(1)监护的类型单一不能适应社会生活的需要。我国《民法通则》中只规定了监护人分为法定监护人和指定监护人两类。首先这两种监护都不允许当事人以意思表示来决定有悖于“当事人意思自治的私法原则”。其次指定监护仅仅是法定监护的实现形式是对法定监护的一种补充不是一种独立的监护类型。(2)立法原则上看我国监护人的设立基本上采取的是放任主义没有监护人设立登记和撤销登记制度。2、监护人的人选较为僵化任职资格尚未明确规定。规定监护人的资格目的是使监护人能胜任监护职责。这是各国监护立法的重点之一。通常的做法是规定监护人的消极资格。我国目前的立法现状是：(1)我国《民法通则》笼统的规定了监护人需有监护能力没有具体解释何谓“具有监护能力”。最高人民法院相关的司法解释从监护人的身体状况、经济条件以及与被监护人在生活上的联系状况等因素上加以考虑忽略考察监护人的品行、文化水平等其他因素因而难以保证监护人能够真正尽职或阻却监护人的侵权行为更不利于提升监护水平不利于监护人的健康成长。(2)规定未成年人父母所在单位精神病人所在单位、居民委员会、村民委员会、民政部门可以担任监护人。如此规定的目的是尽可能的维护被监护人的利益实际上却事与愿违。其弊端是：①单位担任监护人与市场经济规律相违背。市场经济下的单位有繁重的生产经营工作尤其是一些公司、私营企业和外资企业他们没有精力再承担其职工的未成年子女和本单位的精神病人的监护义务;同时这些单位的性质和特点也导致单位不愿承担责任的后果。最终受损的还是未成年人和精神病人的利益。②单位是一个抽象的概念并不能实际履行具体的监护事务。单位监护实质上是个空的监护形式并不能实际履行监护职责。因为履行监护义务单位必须承担监护未年人所需的各项费用还需设立专职机构和专职人员来履行监护职责。对于讲求经济效益的公司、私营企业、外资企业来讲这显然难以做到。实际上我国也几乎没有单位设立专门机构和专职人员履行监护义务。由单位、组织监护的未成年人和精神病人其生活往往得不到应有的照顾治疗康复也处于无人负责状态。这是有悖于设立监护制度的目的。3、监护人的义务多、权利少。我国《民法通则》将监护作为民事权利加以规定但实际上更多的是关于监护人职责义务的规定对于监护人权利的规定不够完备。例如我国立法没有明确规定监护人的报酬请求权不符合权利义务相一致原则。尤其是我国没有足够财力和相应保障制度的现状下亲权人以外的人担任监护人的情况普遍存在。