浅析上市公司并购中强制要约收购制度的完善.pdf

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浅析上市公司并购中强制要约收购制度的完善制要约收购制度。新的《证券法》和址市公司收购管理办法》在(Cumulatively，NO．266)胡超2011年2月(总第266期)法制与经济【摘要】强制要约收购制度在上市公司收购过程中维护国现行的强制要约收购立法在要约主体、触发点及要约的撤回【关键词】收购；强制要约；完善为，从而更好地保护中少数股东的利益，尝试进行一些探索。一、强制要约收购制度及其立法基础强制要约收购制度是指投资者持有—个上市公司已发行的在于通过对公司新的控制者可以以法定价格向公司全体股二、我国强制要约收购制度的立法现状我国在<股票发行与交易管理暂行条例>中首次规定了强继续延用强制要约收购制度的同时，进行了相应的修改：一是继续收购的。应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约”，三、完善我国强制要约收购制度的立法思考在企业的收购活动中存在着不少损害中小股东利益的行为。因而，新修改的《证券法>、<上市公司收购管理办法：}中对强制收购要约制度进行了进一步修改，这对中小股东的权益保护针对实践中有的收购人通过一致行动来规避信息披露义办法>第83条增加了“一致行动”、“一致行动人”的相关规定；并一些人铤而走险。对此。我们应当弥补这一制度的缺位，落实承担强制要约收购义务的前提是投资者取得—个上市公FAzHIYUJINGJINO．2。201(四川工程职业技术学院。四川德阳618000)股东权平等和保护中小股东权益方面起到了重要作用。但是我和撤销等方面仍存在不足，需要加以完善。由于上市公司收购在我国起步较晚以及上市公司特殊的股权结构，要约收购这一国外成熟资本市场的收购方式在我国没有太多的应用。随着股权分置改革的成功，影响我国资本市场发展的最大的障碍已经消除，毫无疑问，针对我国上市公司的要约收购必将成为—个引人注目的热点。本文在借鉴发达国家立法经验的基础上，对如何完善我国上市公司要约收购行股份达到一定比例时，有义务依照法律规定向该上市公司的所有股东发出公开要约收购，收购该公司的股份的法律制度。强制要约收购制度的设计源自于对以下事实的考虑：一是强制要约收购制度赋予了非控股股东撤出公司的权利。中小股东投资目标公司的股票是基于对该公司的管理层人员经营管理能力的信任，收购所导致的目标公司控制权的变化势必会造成中小股东当初的投资依据可能不复存在，但是如果集中地抛售股份必然会导致股价下跌，所以法律强制收购人提出公开收购的要约。确保这些股东有机会以公平的价格出售其股份，撤回投资。二是设立强制要约收购制度的主要目的是保护中小股东的利益，使所有的股东获得公平的待遇。在收购过程中，大股东具有的较强议价能力使得收购方为迅速获得公司控制权，往往给予其以较高的溢价。收购者购买的股份数足以控制目标公司时，便不再向目标公司的其他股东发出收购要约，或者以较低的价格发出要约，这就违背了公司法的股东平等原则。因此，强制要约收购制度使得在收购者获得被收购公司股权达到一定比例时，必须以法定的价格向所有的股东发出要约，从而避免了公司股东之间的差别待遇。强制要约收购制度便是基于股东权平等和保护中小股东这两大价值判断，对公司收购活动进行规制的制度设计。其目东发出要约收购的义务，从而全面实现控制权的溢价共享和中小股东的公平退出。40增加了“继续收购”的规定。即“投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司己发行的股份的30％的，削弱了其强制性。二是增加了“一致行动”的规定，强化了要约收购制度的力度；三是删除了要约收购中的强制要约义务的豁免的规定，豁免要约收购仅限于协议收购中，限制了收购豁免的范围。起到了重要的作用。但是其中尚存诸多有待完善之处。(一)收购主体务和要约义务的情形，<证券法：}第86条和CI=市公司收购管理且，投资者认为自己不应被视为—致行动人的，由投资者承担举证责任。这些都有利于增强上市公司控制权变化的透明度。但在现实的股票交易及收购中“一致行动人”问题仍然是某些不法份子用以操纵股票市场的工具，更是在收购过程中规避强制信息披露的策略。像类似“通过家族人群控制大量拖拉机账户”操纵股价的手段将会显得更加隐蔽，这就给监管部门的适时、有效监管提出了亟待解决的新课题。同时，我国现有法律没有对。一致行动人”的证券违规行为作出相应的处罚规定。使得此类形式的违法行为风险成本极其低廉，从而客观上促使‘．_·致行动人”的法律责任，并适当对其加大处罚力度。(二)触发点司的控股地位，从而使中小股东的利益受到威胁为条件，其目的在于保护中小股东的利益免受损害。因此，对大股东所持股份触发点的界定对于强制要约收购义务的发生至关重要，如果对触发点的规定过低，在公司收购过程中动辄就会发生的强制要约收购义务势必会提高收购成本、降低收购机率。如果对触发点的规定过高，又会使强制要约收购制