买卖合同的风险负担.doc

第一讲买卖合同一、买卖合同的风险负担（★★★）第一百四十二条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百四十三条因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。第一百四十四条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。第一百四十五条当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。第一百四十六条出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。第一百四十七条出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。第一百四十八条因标的物质量不符合要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。第一百四十九条标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。《商品房买卖合同解释》第十一条对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（一）买卖合同中风险负担的概念1.概念买卖合同中的“风险负担”，指买卖合同生效后，合同履行完毕前，因不可归责于双方当事人的事由致使标的物毁损或灭失时，应由哪一方当事人承担价金风险的问题。关于买卖合同的风险负担，预先说明如下几点：①《合同法》第142－149条只调整买卖合同。其他双务合同如租赁合同、加工承揽合同也有风险负担问题，但与上开条文无关。故：甲将房屋出租给乙，房屋交付后不久，房屋因泥石流灭失，就不能说由于完成了交付，乙应承担风险。由于这是租赁合同，根据民法理论，风险由所有权人甲承担。②《合同法》第142－149条均属任意性规范，故：若买卖合同的当事人就风险负担作了不同于上开法条的规定，以约定为准。【问1:什么是任意性规范？答：任意性规范：根据法律规范依据权利、义务的刚性程度，可分为HYPERLINK"http://baike.baidu.com/view/192575.htm"\t"_blank"强制性规范和任意性规范。所谓任意性规范是允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用。分为补充任意性规范和解释任意性规范。】【例】：甲将大米出售给乙，没有约定交付地点，甲与丙签订运输合同，由丙运交乙，预计6月30日运到。大米发运后，乙于6月25日与丁签订买卖合同，乙将丙运输的大米出卖给丁，合同约定交付地点为天津，风险自交付后移转丁。尽管乙、丁的合同出卖的是在途货物，因双方约定了风险移转的时间，职是之故，风险不是自乙、丁合同成立时（于6月25日）移转（不适用《合同法》第144条），而是在天津交付后移转。【问：买卖合同中风险负担问题产生有什么必要条件吗？】答：有（1）买卖标的物的毁损、灭失发生于合同生效之后，消灭之前。若买卖合同无效、不成立，应按照《物权法》第244条或其他规则处理，不是买卖合同风险负担的问题。（第二百四十四条占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。）【例】甲、乙签订试用买卖合同，甲将一头牛出卖给乙试用，价款3千元，试用期三个月。半个月后，乙在使用该牛耕地时，该牛因雷击死亡。①由于甲、乙间的买卖合同虽已成立，但未生效（经乙认可时生效），不能适用《合同法》第142条至第149条的规则确定风险负担，而应适用民法理论确定风险负担。②该牛死亡的风险由所有权人甲承担，乙不承担风险。【例】房地产开发企业甲伪造商品房预售许可证，将一套房屋出售给乙，价款300万元。合同签订后，甲交付房屋且办理了过户登记，乙未支付价款。不久，该房屋为不明身份的卡车司机驾车撞毁。①甲伪造商品房预售许可证，甲、乙间的买卖合同无效。买卖合同无效的，不能适用《合同法》第142条至第149条的规定。②应依照《物权法》第244条处理。（2）买卖标的物的毁损、灭失“不可归责于”双方当事人。【问：不可归责的情形有哪些？答：主要指由于不可抗力、意外事件、第三人的原因