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国际水泥EPC总承包工程的合同风险分析
刘洁峰韩立男
近二十年来中国的水泥工业取得了突飞猛进的成就,水泥年产量已经超过12亿吨占世界水泥年产量的一半以上,水泥生产设备国产化率也达到接近100%。日益成熟的生产工艺和大型机电设备的快速发展加剧了技术和设备向外扩展的愿望,由配套设备出口到完整的生产线以EP形式全套设备出口,再到承担大型的EPC项目,完成了发达国家几十年走过的历程,为国民经济的发展做出了重大贡献。但在出口项目实施的过程中尤其是EPC总承包项目中遇到了很多问题,面临很大的风险。其中合同风险的规避对项目的顺利执行至关重要。

1.水泥工程总承包合同及风险的概况
1.1水泥EPC总承包合同的概况
水泥项目具有专业性强，技术含量高、结构工艺较为复杂，投资大等特点，因此在国际实践中，大部分业主宁可支付较高的费用，也期望在合同中能够固定价格、固定工期，以保证项目成功。水泥EPC总承包工程通常涵盖设计、采购、施工、调试、试运行、技术管理等工作，最终要提交给业主一个可以正常运转并满足合同要求的水泥厂，也就是交钥匙工程。
1.2水泥EPC总承包合同的风险管理
风险管理在国际总承包项目中正在扮演越来越重要的角色，很多国内承包商都认识到了这一点，也逐渐的在项目中予以应用。对于水泥项目而言，项目工期长、任务量大、涉及的专业面广，这就要求作为项目执行法律依据的合同文件能够尽量完善，并尽可能的规避风险。
2.水泥EPC总承包合同中的风险分析
水泥厂项目与其他EPC总承包项目一样，其所面临的合同风险常见于以下几种情况，
2.1不平等条款
当前工程总承包市场基本是买方市场，业主处于非常有利的地位，可以对承包商任意挑选，因此提出的合同条件也往往不平等，尤其是在风险分摊方面，要求承包商承担的风险就更多。在水泥EPC总承包合同中，不平等条款主要体现在，
合同文件中充满了免除业主责任的条款；
没有要求业主承担误期损害赔偿责任的条款；如在EPC合同中，业主往往要求审查承包商的设计文件，虽合同中规定在一定的期限内给予批复意见，然而却往往出现图纸往复提交几次也没有最终审批的情况，导致设计工期无限期延长，严重影响项目总体进度。
保障业主利益的条款涉及面过大；如在与埃及军方签订的某合同中，只规定了业主有权终止合同的情形，并且规定在这种情况下业主可以没收预付款保函和履约保函，承包商要面临很大的风险。
2.2合同隐含的风险
合同中隐含的风险往往给项目执行带来很多困难。
合同中关键名词定义不准确。例如在限定合同各组成文件的法律效力或优先顺序时，一些对主合同条款起修正、补充、完善作用的附件或修改条款定义为与主合同条款具有同等效力或者规定主合同条款优先，从而使补充条款或附件失去效力。
条款遗漏或含混不清。在合同中常常会出现这样的提法，“任何为满足合同要求的必要的缺失项都是承包商的责任……”；“业主mayassist提供…..”；“业主应支付承包商合同中应付的款项”等等。这些提法都没有具体内容，或者只有要求，而没有考虑在达不到要求时怎么办。这些措辞往往使承包商的有限责任变成无限，而对业主则只是原则要求，没有具体的限定和保证措施。以付款为例，在某项目中本应10月份的付款，结果在第二年的1月份才收到，由于合同中对于延迟付款没有明确的规定，承包商只能承担相应的利息损失和垫资风险。
业主无国际惯例意识。一些国家的业主唯我独尊，拒绝接收承包商的合理建议，甚至推翻双方签字的会议纪要等文件，出尔反尔，并常常提出超出合同的无理要求，使得承包商常常不知所措，只能任业主摆布，自然无法保护自身的合法利益。业主的特殊性是一个不可忽视的合同隐性风险。
2.3人为原因导致的风险
这类风险主要是指
投标报价准备不够充分，重商务轻技术。国际工程投标，应事前对当地市场和业主情况进行了解。大部分国内的承包商在这方面都缺乏重视，很多都是拍脑袋想出来的数据，其风险性可想而知。对于一个合同而言，商务和技术同等重要，技术标的准确程度直接影响商务谈判、最终的合同价格以及项目执行的难易。技术漏项和偏差对合同影响巨大。对于水泥总包项目而言，一项损失就可能达到几百万甚至上千万美元。
未吃透合同就急于签约。这种情况多见于迫于业主或市场的压力以及其他情形，未对合同进行仔细的评审就草草的签订商务合同或者是整个合同。对于EPC项目合同而言，一旦合同确定，要想重新调整技术数据或者是合同价格都会难上加难。
合同执行人员自身的风险。这一点主要体现在合同执行人员和合同谈判人员通常不是一批人，而合同执行人员对于前期合同谈判的具体情况几乎一无所知。因此，在项目执行过程中，其对合同理解的不透彻、不全面，往往会使业主有机可乘，而自己却丧失掉很多的索赔机会。
2.4规范和标准的风险
这一点单独之所以单独提出来，是因为笔者在执行项目过程中吃了不小的亏。
关