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21世纪中国高校法学系列教材法律文书学(第二版)主编马宏俊中国人民大学出版社上篇法律文书学的基本理论第一章法律文书写作概述第一章法律文书写作概述导言第一节法律文书的概念和特点1法律文书的制作主体主要是公安机关、检察机关和审判机关,但又不限于这三个机关,其他如监狱、公证处、仲裁机关等制作的有关文书也属于法律文书的一种,如减刑意见书等;公民、法人、其他组织参与诉讼或非诉讼活动时需要制作的起诉状、答辩状、申请书、合同书、遗嘱、分单等也是法律文书的重要组成部分。2法律文书主要是在诉讼活动中发挥作用;但还有一部分法律文书不是在诉讼活动中产生的,或者说它的直接目的不是为了顺利进行各项诉讼活动。3法律文书一般具有一定的法律效力,体现着国家意志与国家权力,具有确定力、拘束力和执行力,但并非所有的法律文书都具有以上所述的效力。实践中,与法律文书相似的、易混淆的概念还有司法文书、诉讼文书,等等。2000年开始实行的统一国家司法考试大纲中使用了“法律文书”这一词汇,体现了国家统一法律文书语汇的意愿。为了理论研究的便利和实践操作的统一,笔者建议今后统一使用“法律文书”作为这一领域的标准语汇,并对其与其他相关概念的关系作出令人信服的、清晰的界定。二、法律文书的特点(一)形式的规范性从法律文书的形式上看,它具有明显的规范化的特点。这种特点的形成,主要在于司法文书的实用性。法律文书形式的规范性主要体现在结构固定和用语固定两个方面。(二)制作的合法性第一,司法文书制作主体由法律规定,有其特定的范围。第二,法律文书制作必须于法有据。第三,要正确适用实体法。第四,要符合法定程序。制作法律文书不仅内容要合乎法定程序规定,而且在文书的提交、移送、拟稿、审核、签发、宣布、送达等具体运行上,也要合乎法定的手续。(三)制作的连环性各个系统或序列的司法文书自成体系,按一定的法律程序形成的司法文书之间有一种承接关系,前一文书往往可以引出后一文书,而后一文书则是以前一文书作为基础的,这种连环关系根据诉讼的需要,有时连环会很长。(四)制作的时效性办案有时限,反映在法律文书上也有个时效问题。第二节法律文书的功能(二)法律文书是法制宣传的重要武器在司法实践中,法律文书具有重要的法制宣传作用。这种宣传,是通过具体的、生动的实例进行的。(三)法律文书与司法机关及法律职业人员的关系法律文书是诉讼活动的产物,也是全部诉讼活动的忠实记录。法律文书与法律职业人员的关系在于,它是考核司法人员素质的重要尺度。司法人员在诉讼活动过程中的工作,主要表现在以下两个方面:一是对案件的实体处理,二是文书制作。(四)法律文书改革与司法体制改革法律文书与司法改革,如影随形,不可须臾分离。司法体制改革必然带来法律文书改革。法律文书反映司法活动,具有十分重要的意义。法律文书与司法公正有着十分紧密的联系,尤其是人民法院的裁判文书是人民法院行使国家审判权的体现,是司法公正的最终载体,它关系到人民法院严格依法办案、秉公执法、刚正不阿的公正形象。为了配合司法体制改革,法律文书改革应主要从以下几方面着手:(1)对控辩主张予以同等重视,切实纠正长期以来存在的“重指控、轻辩护”倾向。(2)对表述“审理查明的事实和证据”的要求更加明确、具体。(3)阐述判决理由时应当做到说理充分、逻辑严密、无懈可击。(4)文书的情、理、法应当做到互相呼应,环环相扣,事实与法理层次清晰而又互相支持,以更好地论证文书的结论。二、法律文书的教育功能(一)法律文书制作与法律理念的应用它的制作内容必须以案件的事实为根据,以国家的法律为准绳,准确地适用法律,完美地体现法律。为此,法律文书的根本作用就是保证法律的具体实施。(二)法律文书是法学教育结果的重要表现方式法律文书是在具体案件中根据事实运用法律制作出来的,因此没有一定的法学素养,没有一定的实践经验是很难制作出一份合格的法律文书的。(三)现行教育评估机制对法律文书的轻视法律文书绝不是可有可无、可好可坏的事情,如果我们还想要实现我们的法治现代化的话,我们就必须改变现在这种机制性的歧视,对法律文书及法律文书学科给予应有的重视。(四)法律文书教学的发展趋势1法律文书是一门实践性很强的技能课,从它的教学目的来看,归根结底就是要提高学生的实际制作法律文书的能力。2法律文书有一个很大的特点,就是它的规范性和程式性。3随着法治理念的深入发展,法律文书教学也开始对原来的教学模式进行反思,一些院校的老师和学生逐渐认识到过去与实践脱节的教学模式存在着不可回避的问题,许多在学校里学到的关于法律文书写作的知识在实践中很少或几乎没什么作用,实践的发展远快于理论的进展。第三节制作法律文书的总体要求法律文书是执法机关代表国家运用法律对涉及的案件当事人作出的处理决定,无疑是一项极其严肃而又庄严的工作。与此相适应,法律文书语言也就