法律论文禁止令司法适用研究.docx

法律论文禁止令司法适用研究导言一、选题背景《中华人民共和国刑法修正案（八）》（以下简称“《刑法修正案（八）》”）于2022年5月1日生效，其中首次提出“禁止令”；同时最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》（以下简称“《规定》”）生效，为禁止令的适用提供了可操作性的具体方案。随后，各地法院均纷纷出现了对被告人宣告禁止令的案件，如上海市长宁区人民法院于2022年5月4日宣告两被告人在缓刑考验期内禁止接触被害人，1江苏省吴中区人民法院宣告犯罪分子在缓刑考验期内禁止进入网吧，2江苏省海盐市人民法院对一犯罪分子宣告禁止其在一年内申领、使用信用卡。3各地法院通过判决书的形式陆陆续续实施了禁止令。禁止令的实施是宽严相济政策的体现。“两高两部”就《规定》的出台背景及目的答记者问时指出：“依法正确适用禁止令，切实保障和强化管制、缓刑的适用效果，对于进一步切实贯彻宽严相济刑事政策……具有十分重要的意义。”宽严相济政策要达到对“严”和“宽”的相互协调。适用管制和缓刑的犯罪分子是在社会上进行矫正，享有极大自由，是对人身危险性不大和罪行较轻微的犯罪分子实施“宽”政策的体现。同时，对其宣告禁止令，限制其某方面的自由，保障矫正的顺利实施，又是对“严”政策的体现。.........二、研究意义虽然禁止令制度已经实施较长时间，但在理论上对该制度的研究较少，暂无专著对其进行专门研究，只在对《刑法修正案（八）》的论述中顺带提及。但是笔者认为，禁止令作为一项新的制度具有较大的可研究性，因此以上述两个规范为基本点、综合考量司法实践中的，对我国刑法中的禁止令制度进行研究。本文试图发现禁止令在司法实践中出现的问题，同时也提出建议，以期对司法实践有所帮助。理论上对禁止令的性质存在较大争议。陈鹏展在《对禁止令的理解与适用》中指出禁止令是人民法院为了实现预防犯罪的目的，根据罪犯的犯罪事实，依法要求罪犯在管制、缓刑考验期内必须遵循的义务，将禁止令性质归类于“义务说”。余剑、邵旻在《论刑法禁止令制度的司法适用》中指出我国的刑法禁止令制度，在性质上类似于国外刑法中的缓刑指示制度，属于对管制犯、缓刑犯的执行加强监督和管理的特定的刑罚制度。同时两高两部负责人答记者问时也认为禁止令不是一种新的刑罚，不是新刑种，其适用对象是被依法判处管制、缓刑两类非监禁刑的犯罪分子，是对管制犯、缓刑犯的刑罚执行过程中具体监管措施的重大创新。这种观点可以归类于“刑罚监管措施”。张勇在《禁止令：保安处分刑法化的试金石》提出禁止令既不是一个新的刑种，也不是一种新的非刑罚处罚方法，也不是一种非监禁刑的执行方式，也不仅仅是管制监督、缓刑考验的补充性义务，而是一种刑法意义上的保安处分。李怀胜在《禁止令的法律性质及其改革方向》中提出结合违反禁止令的差异化制裁模式，禁止令是一种综合性的处遇措施。.........第一章禁止令概述第一节禁止令的概念和特征《刑法修正案（八）》中增设了禁止令制度，体现为对判处管制和缓刑的，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。禁止令的概念从字面意义上来说就是不允许的命令。禁止令通过判决书向被告人宣告，体现为禁止被告人某些行为。有的学者将禁止令制度归纳为“一个前提、一个依据以及三个禁止”，4这是将禁止令在《刑法》条文中所体现的要素进行的较为精准的概括。一个前提是指禁止令的适用对象为被判处管制或者适用缓刑的被告人，一个依据是指犯罪情况，三个禁止则为禁止令的具体内容。笔者认为，禁止令是指根据犯罪情况对被判处管制或者适用缓刑的被告人适用的不允许其在一定期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人中的一项或几项命令。........二、禁止令的特征在对禁止令的概念进行确定的时候，曾有学者认为禁止令是“法院为了实现预防犯罪的目的，根据罪犯的犯罪事实，依法要求罪犯在管制、缓刑考验期内必须遵循的义务”。5此定义中强调禁止令是出于预防犯罪的目的，体现的预防犯罪的功能。在此方面笔者表示赞同，即认为禁止令具有预防性的特征。“两高两部”负责人就《规定》答记者问时强调禁止令是“为加强对管制犯、证人等人员的安全，缓刑犯的监管，促进犯罪分子教育矫正，同时有效保护被害人、维护正常社会秩序”。6由此可知禁止令具有预防性的特征，防范被告人在管制、缓刑期间再次受到犯罪因素的诱导对公众实施侵害，侵犯公众利益。此时，采取禁止措施的目的不是对当事人实行制裁，若对犯罪分子宣告的禁止令是制裁则是在对被告人判处刑罚后的二次处罚，对被告人的一次行为进行了二次评价，侵犯了被告人的人权和自由。因此禁止令具有预防性的特征。禁止令的依附性指的是，禁止令的适用对象必须是判处管制和宣告缓刑的犯罪